《刑法的基本立场》读书笔记
当我读第一次这本张明楷教授的《刑法的基本立场》的时候，是读的有些仓促，没想到能有一次机会写这本书的读书笔记，再次重逢它，细细品读。
查阅到这本书旨在促进中国刑法学派之争的形成；作才以刑法规范为根据，以学派之争为主线，对刑法学中的重大问题展开了深入研究，表明了基本立场：客观主放、实质的解释论、结果无价值论、客观的未遂犯论、部分犯罪共同说、并合主义等。张教授一开题，就对本书明确了学派之争的意义，并直接点出了刑法学的主观主义和客观主义之争，并进一步引申为目的刑和报应刑之争，结果无价值论和行为无价值论。张教授著作的一个很重要特点就在于他自己的角色总是明晰和清楚。张教授是一位彻底的客观主义者，坚持报应刑论和结果无价值论。
书分为八章， 第一章是对大陆法系刑法学中历史上曾经出现过的学派之争的简要介绍，对旧派和新派的观点的整理，并在此基础上分析中国刑法学的理论状况，得出的结论是:无论在犯罪论还是刑罚论方面，均以新派刑法学的观点占主导地位。从名称上可以明白，刑法理论上先有旧派后有新派；从常识上可以明白，在新派没有产生时不会有“旧派”的名称；从事实上可以断定，由新派学者将自己的观点称为新派，而将其之前的对立观点称为旧派。一般来说，旧派可以分为前期旧派与后期旧派。前期旧派是指18世纪中后期到19世纪前半期的旧派。这一时期的旧派刑法理论，以社会契约论、自然法理论
为思想基础，具体表现为否定封建刑法。因此，理解这一学派的基本观点的前提，是明确封建刑法的特点。大抵可以认为，封建刑法具有以下四个特点：一是干涉性，即刑法干涉到个人生活的所有领域，包括干涉个人的私生活；二是恣意性，即对何种行为处以何种刑罚，事前并无法律的明文规定，通常由一定的人恣意裁量；三是身份性，即同样的行为由于行为人、被害人的身份不同，而导致处罚的有无与轻重；四是残酷性，这是指刑罚方法大部分是死刑与身体刑。形成封建刑法上述特点的最根本原因在于国家权力的集中性、庞大性与绝对性，国家是个人生活的惟一场所，个人与国家的关系成为人类社会生活的全部内容，于是个人显得极为渺小，个人权利惨遭剥夺。为了从根本上否认这一点，就必须使人民主权得以实现，使国家权力受到限制。 其后第二章就写到犯罪论：主观主义与客观主义。论述二者间的区别以及我国刑法与新刑法的倾斜，我的刑法理论与审判方向皆有向主观主义的侧重，并详尽地列举了这种倾斜的益处。接着第三章具体探讨了大陆法系国家中目前在犯罪构成要件的解释上所存在的两种倾向，即形式解释论和实质解释论，表明了作者赞同实质解释论的倾向，并且认为我国的犯罪构成体系决定了我国必须采取实质的解释论。
第四章讨论了违法性的存在根据。作者在具体探讨了国外刑法学中关于违法性的存在根据上所存在的行为无价值论和结果无价值论之后，表达了倾向于结果无价值论的观点，并且认为我国现行刑法采取了结果无价值论的立场。第五章对最能体现刑法学中各种学说的差异的未遂犯论进行具体分析，认为刑法理论应当根据实质的观点即法益侵害
说界定“实行行为”和认定“着手”，摒弃形式主义和主观主义的观点。第六章评述了犯罪共同说和行为共同说之争，并提倡犯罪共同说。
第七章研究了共犯从属性说和共犯独立性说，批判了教唆犯二重性说以及教唆犯独立性说。第八章讨论了刑罚的基本观念，即刑罚的正当根据以及量刑原则和刑罚轻重的问题。
以上，笔者根据自己的理解对张教授的《刑法的基本立场》一书的主要内容，进行了肤浅的分析和理解。当然，笔者的疑惑也是难以掩饰的。首先，客观主义、结果无价值论作为一种前卫的刑法理论，是和刑法中的自由主义、个人生活利益保护原则紧密相关的。换句话说，其存在的基础是强调个人利益、个人自由至上的自由主义的价值观和宪法体制，认为刑法是法益保护法，而不是社会秩序维持法。这种观念和基础，和我国目前的宪法和刑法中所体现的国家利益、集体利益至上的价值观和国家观之间，以及刑法是调整社会关系的手段之一的刑法机能观之间的关系该如何协调，还是一个值得研究的大问题。
其次，刑法客观主义最明显的特征是，在违法性的认定上提倡纯粹的客观主义，即认定某种行为是不是具有违法性，只能从客观因素或者能够还原为客观因素的特征来认定，而不得掺人任何主观因素。如在犯罪未遂的处理根据上，主观主义的理解是行为人不仅实施了某种未遂犯的实行行为，而且从该实行行为中可以看出行为人的犯罪意图;但是，客观主义则认为，犯罪意图是责任中考虑的问题，就该行为的违法性而言，是因为该行为尽管没有引起结果，但是却具有引起结果的危险。正是因为具有这种客观危险，所以才说具有违法性。
其实这本张明楷教授《刑法的基本立场》这本书在渗透着丰富的知识同时，还具有深刻的指导意义。尤其对于我们这处于初学者法学专业的大学生而言，是一项宝贵的财富。此书知识广，涉及知识面广。推荐这本书，很适合相关法学学者，法学专业大学生们去读的一本书。
第二篇：《论法的精神》读书笔记
《论法的精神》读书笔记
内容摘要： 孟德斯鸠作为伟大的启蒙思想家，其思想在法学界影响深远。《论法的精神》是他伟大的作品，在世界法律发展史上有着十分深远的影响。最近有幸拜读了这一著作之后，有了许多体会和心得，下面我就这部著作谈谈我的感受，愿与大家作为分享。
关键词： 孟德斯鸠 《论法的精神》
一、作者简介：
孟德斯鸠（1689-1755），法国著名的启蒙思想家、社会学家、法学家，是与伏尔泰（1694-1778）、卢梭（1712-1778）齐名的法国资产阶级革命的思想先驱之一。孟德斯鸠出生在一个贵族世家，历代服务于纳瓦尔朝廷。17xx年孟德斯鸠继承了其伯父波尔多议会会长的职务，并依遗嘱承袭了伯父“孟德斯鸠男爵”的尊号，这个称号也就同时标记着他的贵族世家的身份。他既好学，又有雄厚的经济力量和充裕的时间去周游列国，阅读资料，吸收经验和知识，从事著述，终于完成了《论法的精神》这部重要的著作。他作为资产阶级法的理论的奠基人之一，认为法的基础是人的理性。立法、行政、司法三权分立是理想的政治制度。
二、写作背景：
此书出自孟德斯鸠时代，也就是法国十七世纪末和十八世纪前半期，此时政治法国的封建主义和君主制发展到最高峰正急剧转向没落的时代，也就是17xx年法国资产阶级大革命风暴席卷法国的前几年。当时的法国统治阶级是封建地主阶级，它包括贵族和高级僧侣两大社会集团，专职的国王政府就是这个阶级的专政机关。其余则是“第三等级”，包括各阶层的居民，其中除
了资产阶级和农民之外，还有手工业者和尚未形成为独立阶级的手工工厂工人。这是法国的封建地主阶级和专制政府对广大人民的压迫是无所不用其极。加上长期的战争、饥饿，疫病，真是民不聊生。农民的起义，此起彼伏，说明政治、经济危机已非常尖锐。
三、内容概要：
《论法的精神》这本书，分为上、下两册，四个部分，共三十一章内容，包含基本理论、政治理论、法律理论和经济理论四个部分。在这本书里，孟德斯鸠企图以丰富的历史事实为依据，建立起国家与法的一般性的规律与原则，寻找出历史演进的规律。与此同时，他从历史、生活、风俗习惯种种方面去研究法律的“精神“，还从社会的演进去探求这种力量在政治、法律方面所起的作用和一般的规律。孟德斯鸠的思想被资产阶级用作反封建、反暴政的武器，孟德斯鸠关于分权和法制的理论被一些资产阶级国家所采用。孟德斯鸠最大的影响在于他的思想成为资产阶级世界基本社会理论——“宪政论”的主要组成部分，也对中国民国时代的的宪法和法制产生了极其深远的影响。
四、读后感：
通观这本书，其部分政治、法律和经济方面的理论，让我留下深刻的印象。
（一）政治方面的理论主要有政体分类理论，自由理论和三权分立学说。 其一，关于政体的划分，不同思想家都有各自的划分，划分的标准不完全相同，却有一个共同点：它们都根据统治者的人数以及统治的正当性进行划分。孟德斯鸠将政体划分三种，即为共和政体，君主政体和专制政体。共和政体是全体人民或一部分人民掌握最高权力的政体，分为民主政体和贵族
政体。民主政体是最高权力掌握在全体人民手中的政体，而贵族政体是最高权力掌握在一部分贵族手中的政体。君主政体是指最高权力掌握在一个人手中，但是，君主是按照固定的法律进行统治的政体。而君主根据自己反复无常的意志来统治的政体则是专制政体。
其二，在自由理论方面，孟德斯鸠认为，自由并不意味着人们想干什么就干什么，自由仅仅意味着在法律许可的范围内做一切事情的权利。如果一个公民能够做法律所禁止的事情的话，那么他就不再自由了。法律是公民自由的界限，一旦公民的行为越过法律，那么他的自由便不复存在。在他看来，一切有权力的人都会无休止的滥用权力，所以必须对权力进行限制来捍卫自由。因此，他提出了三权分立理论。即立法，行政和司法的分开。这三种权力必须分开行使，在分立的同时实现制衡。如果两种或三种权力集中在同一个人或同一个机构手中，自由便不复存在了。
其三，在三权分立学说方面，孟德斯鸠则从与政治自由相对立的层面上来论述其三权分立理论。在他看来，权力具有这种特性，即“一切有权力的人都容易滥用权力，有权力的人们使用权力一直到遇到有界限的地方才休止。”因此，他便设法给权力某种界限。他设置限制的方法乃是“要防止滥用权力，就必须以权力制约权力。”他因此合乎逻辑地提出了权力分立理论，即他把国家权力分为立法权，有关国际法事项的行政权力和有关民政法规事项的行政权力。在其后又详尽地论述了三权之间的制约对于保障公民自由的作用。他说，“当立法权与行政权集中在同一个人之手或同一个机关之手，自由便不复存在了。”
无论分权还是制约，都服务于保障自由的目标。其权力理论与自由观是相互支撑的，作为保障自由实现的手段，权力分立反映了他对集权主义和暴
政的厌恶及对自由的向往。其自由观是建立在坚实的人性论基础上的，因此，其考察英国政治得出的权力分立理论也有相当的基础。虽然当时英国的政治并非如他所想，但他的理论在美国的成功实施无疑可以证实其天才的设想的智慧。在我们谈到权力分立有助于自由的保障与实现时，不可忽视的是，权力分立与制衡也能较好地保障社会秩序的稳定。作为一个自由主义者，他似乎以秩序为自由之前提。“在良好政治下生活的人民，总比那些没有规章，没有领袖，在森林里游荡的人民要快乐些......”同时他认为，应采用温和手段改进社会顽疾以使法律恢复效力。从以上两点，我们可以对无秩序状态的否定。
（二）在法律方面
孟德斯鸠认为，法主要是由事物的本性产生出来的必然关系。他将法律分为自然法和人定法。自然法是人定法之前天然存在的法律。它源自我们的自然本性，而人定法是建立在社会之后，人们自己制定的法律。而后，孟德斯鸠又接着分析了法律与防御力量，进攻力量，政治制度自由、公民自由、气候、土壤、贸易、税收、宗教习俗、货币等事物的关系。孟德斯鸠在书中论述了许多具体的刑法与民法理论。孟德斯鸠认为，立法应与政体的原则相适应。在民主政体下，立法应该鼓励平等和节俭；在贵族政体下，立法应该限制贵族的骄横；在君主政体下，立法应该鼓励荣誉；而在专制政体下，立法要倾向于恐怖。他主张制定法时，表述简洁以事实为基础，无充分理由不变更法律，删除无用的理由，以有利于有用的法律。
（三）在经济方面的理论
孟德斯鸠对经济问题是非常重视的。在他的著作中，它不仅对法国经济制度上的弊端进行了揭露和抨击，而且针对当时已经陷于崩溃边缘、民穷财
尽的法国经济状况，提出了改革经济的主理论。他认为，“爱俭朴”是实行民主政治的共和国的国民应当具有的美德。共和国的国民是以俭朴为乐的。因为，在共和国里，“每一个人既然都应该有同样的幸福和同样的利益，那么也应该享受同样的快乐，抱有同样的希望。”孟德斯鸠的经济思想，尤其是关于贸易问题的思想，是18世纪法国资本主义经济日益发展的产物，它反映了18世纪上半叶法国新兴资产阶级力图摆脱封建桎槁，发展资本主义工商业的迫切要求。它也是孟德斯鸠反对封建专制主义思想的一个重要组成部分，其中所包含的许多合理因素，对我们今天仍具有很重要的现实意义。
五、结语：
在十八世纪法国启蒙时期，进步的资产阶级是首先以思想斗争的形式向腐朽的封建主义进攻的。这时期的进步思想是推动其后的政治、革命斗争的重要动力。孟德斯鸠是这个时期杰出的先进思想家之一，他的著作是人类进步传统的一个重要的组成部分，是人类文化的宝贵遗产。就《论法的精神》而言，该著作的内容向我们诠释了他的热情、智慧、渊博的知识和犀利的文笔，更向我们集中展现了他的思想结晶。通过以上我对孟德斯鸠的部分经济和宗教思想的介绍，我们应该能够感受到孟德斯鸠的思想对今天社会发展和人类生活的贡献和作用，同时也能看到那些思想带来的现实意义。孟德斯鸠的思想牵涉的范围很广，我们不能够一一加以论述和解释，只能抓住符合今天历史发展的某些思想，在了解和学习的同时，继续坚持、借鉴和创新。站在前人的肩膀上，我们可以看得更远，做得更好，唱的更响。感谢上天赐予我们伟大的孟德斯鸠，带给我们后世如此震撼的思想理论，使得今天的社会能够稳健的发展。