《民法专题》作业一

（专题一）

一、资料分析题

材料：11月4日《南方都市报》载：日前南京师范大学的学生代表们代表4000多名大一新生，分别与校方签订了一份《学生自律与教育管理协议书》（下简称“协议书”）。在这份协议中，最令人注目的莫过于第１０条：“学生自杀、自伤的；在对抗性或具有风险性的体育竞赛活动中发生意外伤害的；住校外学生在上学、放学、返校、离校途中发生伤害的；学生自行外出或者擅自离校期间发生人身伤害的??校方将无法律责任，学生就此必须承担相关的责任。”媒体称这一协议为“生死协议”。

问题：请根据你所掌握的民法基本原则相关内容分析上述材料，谈谈你对于这则“生死协议”效力的看法。（不少于400字）

答案：《合同法》第三十九条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务”。合同中的格式条款，是合同一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。南京师大与学生签订的协议书，由校方草拟，又未将重要而敏感的条款与学生协商，协议中的第10条内容，显然属于格式条款，这一条款的内容，明显加重了学生的责任，减轻了校方责任，使学生与校方在协议中不能享有公平的权利，承担平等的责任。《合同法》第四十条规定：“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。对照这一条款，南京师大与学生所签协议书中第10条内容，显然违反了民法的有关规定，应认定为无效条款。而在在签订这份协议书的时候也违反了公平原则。

公平原则，是我国民法的基本原则。根据这一原则，民事主体在设立民事权利、义务和承担民事责任时，不允许民事法律关系的任何一方享有特权，不承认任何组织或个人的特殊地位。

二、论述题

答案：1、民法民法中的平等，是指主体的身份平等。身份平等是特权的对立物，是指不论其自然条件和社会处境如何，其法律资格亦即权利能力一律平等。民法通则第3条规定：当事人在民事活动中地位平等。任何自然人、法人在民事法律关系中平等地享有权利，其权

利平等地受到保护。

所谓平等原则，也称为法律地位平等原则。我国《民法通则》第3条明文规定：当事人在民事活动中的地位平等。平等原则集中反映了民事法律关系的本质特征，是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志，它是指民事主体享有独立、平等的法律人格，其中平等以独立为前提，独立以平等为归宿。在具体的民事法律关系中，民事主体互不隶属，各自能独立地表达自己的意志，其合法权益平等地受到法律的保护。平等原则是市场经济的本质特征

和内在要求在民法上的具体体现，是民法最基础、最根本的一项原则。现代社会，随着在生活、生产领域保护消费者和劳动者的呼声日高，平等原则的内涵正经历从单纯谋求民事主体抽象的法律人格的平等，到兼顾在特定类型的民事活动中，谋求当事人具体法律地位平等的转变。我国民法明文规定这一原则，强调在民事活动中一切当事人的法律地位平等，任何一方不得把自己的意志强加给对方，意在以我国特殊的历史条件为背景，突出强调民法应反映

社会主义市场经济的本质要求。

民法专题平时作业三

一、案例题

1、答：甲对乙是违约行为。因为甲和乙并未办理合法的房屋转让登记手续，因此此交易的房屋法律意义上还是甲所有，所以不能算侵权；但甲与乙确实达成口头协议，因此甲后来将房屋卖给丙为违约行为。

丁不能取得所有权。因为甲将房屋卖给丁的时候丁知道此房屋为甲卖给乙的，在这种情况下丁低价将房屋购买，是没有法律效力的。

2、答：1.如果甲知道自行车是赃物且购买，则不属于善意买卖；如果不知道自行车是赃物，属于善意购买。

2.乙有证据就可以无偿索要。

3.向派出所报案，拿出原始购买凭证，或者购买时的商场售货员等人证，即可！

二、材料分析题

答案：在网络虚拟财产的归属权上，无论是学术界还是实务界意见分歧都很大，总结起来，主要有两种观点：一种认为网络虚拟财产应当归用户所有，如OICQ号码应当归用户所有，网络游戏中的"武器装备"等应当归玩家（用户）所有。韩国已经有了相关立法明确规定网络游戏中的虚拟角色和虚拟物品独立于服务商而具有财产价值。 [21]服务商只是为玩家的这些私有财产提供一个存放的场所，而无权对其作肆意的修改或删除，这种网财的性质与银行账号中的钱财并无本质的区别。另一种观点认为，网络虚拟财产应当归属于网络服务运营商，即无论是网络游戏中的"武器装备"还是电子信箱、OICQ号码等，都归网络服务提供商（ICP）所有，而玩家（用户）仅仅享有对网络虚拟财产的使用权。

我们赞同后一种观点，认为把网络虚拟财产归属于网络运营服务商（ICP）较为合适，这样可以更加有利于平衡用户和网络服务运营商之间的利益。原因如下：

1．从用户和网络服务运营商之间的关系来看，他们之间是一种双方自愿的合同关系，双方的行为受电子合同的约束，网络服务运营商的义务就是按照合同的约定提供网络服务，如电子信箱服务、网络游戏服务等，而用户就是在享受服务的同时，按照合同的约定遵守相关的义务。无论是虚拟网络本身，还是电子信箱、OICQ号码等网络虚拟财产都归网络运营商所有，客户拥有的不是所有权，而是使用权，相对于网络运营商的是一种服务的义务，运营商利用这些网络虚拟财产向用户提供服务，用户使用这些网络虚拟财产的过程，也是运营商提供服务的过程。用户的电子信箱因为网络运营商的原因被盗后请求恢复，或者网络游戏中的网络虚拟财产丢失后请求运营商返还等，其实质上是用户要求运营商继续提供同等"程度"或"级别"的服务，并不是在行使自己的所有权。

2．网络虚拟财产是网络运营商提供的服务内容的一部分，是运营商提供服务的一种工具和手段，用户仅仅是按照合同的约定享受运营商提供的服务，并在享受这种服务的过程中使用这些网络虚拟财产，并不拥有对网络虚拟财产的所有权。就第一类虚拟财产--虚拟网络本身来说，这种表现尤为明显，因为虚拟的网络不可能归一个个分散的网络用户所有，而只能归网络运营商所有。另外一个争议比较大的例子是网络游戏中的虚拟财产，网络游戏中的网络虚拟财产是由玩家在游戏中取得的，但是其取得的方式和状态由游戏的规则所确定，属于游戏内容的一部分，所以，网络游戏中的"武器装备"等网络虚拟财产作为网络游戏不可分割的一部分，当然归网络游戏运营商所有。用户所拥有的仅仅是对"武器装备"等网络虚拟财产的使用权。我国台湾地区为了解决游戏运营中虚拟财产的问题，已经有人拟定了《线上游戏服务定型化契约模板草案》作为游戏服务商的参考文本。该文本对游戏中的网络虚拟财产作了规定：在本游戏中所有的电磁记录均属服务商所有。但游戏服务商需保障玩家相关游戏历程电磁记录完整不受他人侵害，并负有在一定期间内保存相关游戏电磁记录的义务，且于玩家因游戏与第三人涉讼时，向司法机关提供诉讼所需之电磁记录。但是，该文本对相关电磁记录的内容和保管期限以及游戏管理规则并没有规定，我们认为应由各游戏运营商根据游戏运营特点和玩家的要求，平等协商后制定。

即便是通过离线交易所获得的网络虚拟财产，或者通过购买点数所获得的网络虚拟财产，以及新近出现的随时可以兑换为现实财产的网络虚拟财产，玩家所交易的客体也仅仅是网络虚拟财产的使用权，其所有权仍归游戏服务提供者。

3．用户付出的金钱或劳动并不能成为其拥有网络虚拟财产所有权的充分理由。认为用户对网络虚拟财产拥有所有权的一个重要理由就是用户付出了金钱或劳动，金钱和劳动的付出是用户取得网络虚拟财产所有权的一个正当的理由。我们认为这种看法并不恰当：

4．确认所有权归网络运营商而不是归用户，能够更好地平衡用户和网络运营服务商之间的利益。就第一种虚拟财产--虚拟的网络本身来说，其所有权归网络运营商的观点，学界几乎没有争议，争议较大的是第二类网络虚拟财产的权利归属。这一类网络虚拟财产在本质上仅仅是存储在网络运营商服务器上的电子数据，如果网络游戏运营停止，那么这些以电子数据形式存在的网络虚拟财产对用户来说也就没有任何意义，如果这些网络虚拟财产归用户所有，网络运营商就可能采取以下两种措施来处理存储在自己服务器上网络虚拟财产：一是把这些（数据）虚拟财产原封不动地保存在自己的服务器上；二是服务商不再保存这些数据，而是让玩家把这些数据（虚拟财产）复制到玩家自己的介质（如电脑硬盘）上。但是，无论采用何种处理方式，对双方都没有任何现实意义。相反，如果网络运营商享有对数据（虚拟财产）拥有所有权，而网络用户可以根据合同的约定拥有使用权，约定的使用权优先于网络游戏服务商的所有权，游戏服务商负有保证玩家能够正常使用其在虚拟世界中的各种虚拟财产的义务。只要网络运营商妨碍了网络对其在虚拟世界中虚拟财产的使用，网络用户就可以要求网络运营商承担责任，赔偿损失。这种做法也有利于保护玩家的利益。

5．如果将网络虚拟财产归属于网络用户所有，则会产生一系列的复杂问题：其一，对于虚拟的网络本身来说，如果把其所有权归属于网络用户，网络运营商所投入的开发和运营费用将不能得到回报，网络运营商的利益将会得不到保护，同时，在目前的条件下，虚拟网络的运营又不能靠所有网络用户共同投资、共同管理，这种做法带来的不仅是投资上的混乱，更多的是管理上的混乱，必然会对新型的网络业以毁灭性的打击。其二，对于网络游戏而言，一旦游戏投入市场，则游戏服务商就不能停止该游戏的运行。因为一旦游戏投入市场，就会有玩家参与游戏，也就会有网络虚拟财产的产生。但是，由于这些网络虚拟财产是归玩家所有，所以，只要网络游戏运营商停止运营游戏，即使是正常的终止游戏，也必须保存这些毫无意义的网络虚拟财产，否则就会造成对玩家利益的侵害。其三，对电子信箱而言，若电子信箱的所有权归用户所有，那么，相应的网络运营商的硬盘上用来存储用户邮件和其他信息

的被动存储区 [23]也就归用户所有，如此以来，纵然用户长期甚至是永久不用这个邮箱，该邮箱账号与被动存储区也都归用户所有，运营商不能冻结、删除用户的账号， [24]也不能收回供用户使用的被动存储区，这样就会造成资源的极大浪费。同时，还造成另外一个滑稽的结果：运营商所有的磁盘被所有用户所按份共有，这会造成很多问题，显然也是不符合实际的。

第二篇：民法专题平时作业二

民法专题平时作业二

一、不定向选择题

1、某工厂工人刘某外出嫖娼，被公安机关查获。刘某冒用同厂工人王某的名义接受了罚款处罚，后公安机关通告该工厂，该工厂工人纷纷议论王某嫖娼的事情。刘某的行为侵犯了王某的何种权利？（ ）

A．名誉权 B．姓名权 C．荣誉权 D．名称权

2、下列情形中，属于合理使用肖像权的是（ ）。

A．新闻报道中合理使用领导人的肖像

B．公安机关为缉拿犯罪分子在报刊上使用犯罪分子的肖像

C．为宣传植树活动使用植树者的肖像

D．寻人启事上使用失踪者的肖像

3、某大学对严重违反校纪、非法同居的大学生甲、乙予以勒令退学处分，并将处分决定以内部文件形式传达到校属有关单位。师生们对此议论纷纷。对该大学行为应如何定性？（ ）

A．侵犯甲乙的隐私权

B．侵犯甲乙的名誉权

C．侵犯甲乙的受教育权

D．是行使教育管理权的正当行为，不构成侵权行为

4、某报社在一篇新闻报道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲倍受同学的嘲讽和奚落，甲因精神痛苦，自残左手无名指，给甲的学习和生活造成重大影响。 按照我国现有法律规定，对该报社的行为应如何认定?( )

A．是如实报道，不构成侵权

B．侵害了甲的名誉权

C．侵害了甲的姓名权

D．侵害了甲的身体权

5、某医院在一次优生优育的图片展览中。展出了某一性病患者的照片，并在说明中用推断性的语言表述该患者系性生活不检点所致。虽然患者眼部被遮，也未署名，但有些观众仍能辨认出该患者是准。患者得知这一情况后精神压力过大，悬梁自尽。为此患者亲属向法院提起诉讼，状告医院。现问，医院这一行为侵害了患者哪些权利？ （ ）

A．生命权 B．肖像权 C．名誉权 D．隐私权

二、论述题

1、请谈谈你对设立人身权制度意义的认识，并对如何完善我国人身权制度提出你的看法。

三、案例讨论题

1、张某和陈某发生纠纷，陈某一扁担打在张某的右腿上，张某的右腿是假肢，在击打之下破损。张某遂诉至法院，要求陈某赔偿损失。

本案被告陈某应当向原告张某赔偿损失，没有异议，但对被告侵害的是原告的人身权还是财产权，有不同意见。一种意见认为，原告的假肢是其所有的财产。因为假肢具有一定的经济价值，是可以作为商品从市场上购得的，其作用与拐杖的作用类似，都是肢残者赖以行动的工具。因此，被告侵犯的是原告的财产所有权。另一种意见认为，被告侵害了原告人身权中的身体权。理由在于，假肢不同于其它商品，不能随意买卖。另外，被告在打原告右腿时，并不知道它是假肢，其主观目的是令原告的身体受到一定的伤害，而不是希望原告遭受一定的经济损失。

对此，请结合你所学到的人身权法律知识谈谈你的看法。

2、20xx年7月，某县老干局根据该市市委办公室通知，向老干部李某收集其所获得的“朝鲜民主共和国三级勋章、全国解放奖章、战斗英雄奖章、淮海战役、渡江战役纪念奖章各一枚及证书各一本”。并出具了收条，准备参加该市市委举办的老干部功绩展。在送展途中该县老干局不慎将所有证书和奖章遗失。事后，李某到总政治部和原部队申请补发奖章，均未有结果，为此，李某将县老干部管理局告上法庭。请根据有关人身权理论分析上述案情。