劳动合同争议仲裁代理词

一、关于解除劳动合同这一诉求。

代理人认为，被申请人的违法行为已经符合申请人行使解除合同的法定理由。

根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（二）未及时足额支付劳动报酬的；

（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； 从刚才的仲裁调查中，从举证质证中，我们也可以看得出，被申请人违法了以上规定，不足额支付劳动报酬，未依法为申请人缴纳社会保险费，这已经事实。申请人加班没有给付加班费，而且从银行汇款记录当中，也可以看得出被申请人没有足额支付劳动报酬，被申请人也没有能提供相应的证据证明其已经足额支付；未依法为申请人缴纳社会保险费，从申请人提供的社会保险缴费记录清单也可以看得出，被申请人未能依法足额缴纳社会保险的，而且在双方形成事实上的劳动关系期间，被申请人是没有给申请人缴纳社会保险的。直至被申请人要改变企业性质，要申请上市以后才给申请人缴纳，但仍然是缺额缴纳。

综上，代理人认为申请人行使法定解除权是符合法律的规定，因为被申请人过错在先。

二、关于给付加班工资这一诉求。

代理人认为，平时上班及加班都要打卡或者签到，都有相应的考勤表或打卡记录，而且根据申请人的陈述及证人的证明都可以证明考勤记录及加班这个事实是肯定存在的。

根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果

本案中相关的考勤表及打卡记录都在被申请人手里，但是被申请人并没有提供出来。仲裁委应当推定申请人的主张成立，被申请人应当承担不利的法律后果。

三、关于不签订劳动合同双倍工资这一诉求

代理人认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。

第九十七条：本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》：第六条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；

在本案当中，申请人与被申请人形成事实上的劳动关系后，被申请人仍然没有与申请人签订劳动合同或者迟于一个月内签订劳动合同。如陈永兴，20xx年7月23日已经被招入被申请人处并工作，从20xx年7月23日已经形成事实上的劳动关系，从厂牌里面都是可以看得出的，但是被申请直至20xx年12月1日才与申请人签订书面劳动合同。申请人符建东20xx年6月21日进公司工作，20xx年12月8日被申请人才与申请人签订书面劳动合同。等等。

综上，被申请人违反法律的规定，自用工一个月内还没有与申请人签订劳动合同，所以申请人请求支付双倍工资是符合法律的规定的。

四、关于要求支付经济补偿金这一诉求

代理人认为，根据《劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。

第四十七条 ：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

在本案当中，因为被申请人的过错在先导致申请人与被申请人解除劳动合同，故被申请人应当赔偿申请人的经济补偿金。

五、关于拖欠工资这个诉求

代理人认为，对合同履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任；从公司汇款清单中我们可以看得出被申请人拖欠的工资月份，如果被申请人认为其已经足额各付工资了，那么这个举证责任应当由被申请人承担，但从整个庭审中，被申请人并没有提交相应的证据。被申请人拖欠工资，那么就应当足额支付工资，同时这也是申请人解除合同的法定理由。

六、关于补缴社保这一块

根据相关法律规定，用人单位必须为本单位职工办理社会保险登记和缴纳社会保险费。申请人与被申请人形成事实上的劳动关系期间，被申请人并没有给申请人办理社会保险，严重违反相关法律规定，侵害申请人合法权益，故要求被申请人补缴社会保险。

如符建东20xx年与公司形成事实上的劳动关系，但是被申请人直到20xx年才给申请人缴纳社保。

综上，申请人的诉求都是有理有据的，完全符合法律的规定，望法院依法支持。

此 致

洋浦经济开发区人民法院

第二篇：劳动仲裁24问

劳动仲裁24问

问题1。双倍工资差额赔偿必须在发生的一年内提出。

据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的相关规定：

1、劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

2、劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。可以跟仲裁辩解，未签合同应发双倍工资未发，这就是拖欠劳动报酬啊。定义为工资不是赔偿补偿，就是劳动报酬，只要离职后一年内，不受知道后一年的时效限制，现在离职了，在一年内申请啊，没过时效。跟他搞。

问题2。合同上不分试用转正就写了一个工资2500转正3000当时的人力资源可以作证。可以吗？

答：离职的职工做证仲裁是不支持的，在职员工做证才支持。

问题3。如果试用期不给上保险，现在交了，还不签合同的，去仲裁 需要什么证据啊

答：试用期的叫他补交。现在你可以以公司未足额交保险为由解除合同，拿补偿走人。准备工作证件等证明你在这公司工作的证据。

要写封挂号信给单位，声明因公司未按时足额交纳社保，与公司于**日解除关系，限公司某某日前向本人**帐号支付经济补偿，过期视为拒绝支付。然后那个日期过了后就可以申请仲裁，要求支付经济赔偿，（因为公司拒绝支付经济补偿，赔偿是补偿

的两倍）要求补交社保不足部分，不过北京一般不支持社保部分的争议。北京法院甚至有文件说不受理。挂号信留一份和挂号回单一起做证据。

问题4。试用期间内提前三天辞职，厂里拒付工资，说我违反厂规。

答：所谓厂规你有签字吗？现在法律修改了，就算旷工，法律不调整，由厂规调整。如果厂规违反国家试用期劳动者只需提前三天通知的规定。违反法律规定的规章制度无效。如果企业解除合同依据的是单位的规章制度，单位还需举证，做出解除劳动合同决定所依据的规定系经过民主程序制定，与国家法律法规没有抵触，并经过公示为劳动者了解。企业如有工会的，还应在做出解除劳动合同决定前征求工会意见。为保护劳动者合法权益，劳动合同法还规定一旦企业解雇行为被认定为违法，劳动者可要求恢复劳动关系，对不愿恢复劳动关系或确无恢复可能的，劳动者也可以要求用人单位支付相当于经济补偿金数额两倍的赔偿金。

从你所述情况来看，单位领导对你有意见，在未征求工会意见的情况下径自做出解除劳动合同决定，这是错误的，违背了法律的规定。在单位不能就解雇合法性充分举证的情况下，你可以选择要求恢复劳动关系，继续履行劳动合同，并支付停工日到恢复关系日的工资，上班后再找单位过错解除劳动关系获得经济赔偿。当然，你也可以选择不恢复劳动关系，而直接要求单位支付违法解除劳动合同的赔偿金，该赔偿金为根据你本单位连续工龄及解除劳动合同前十二个月的平均工资计算所得的经济补偿金的两倍。

问题5。我在公司上班3年差一个月，我们公司没合同，也没保险，我2周前辞职了，如果我找公司索赔，我能获得哪些赔偿呢。

答：先写个挂号信，要求公司在几月几号前（两周内）支付经济补偿，到时候公司肯定不发，挂号信留底和挂号凭单就是证据，证明公司拒绝支付经济补偿，要求支付经济赔偿，（赔偿是补偿的两倍）

1、支付最近一年的双倍工资差额，（09年7月-10年7月）、

2、补交入职以来社保。

3、支付相当于6个月工资的经济赔偿。3年工龄应付相当于3个月工资的经济补偿，拒绝支付经济补偿应支付经济补偿2倍数额的经济赔偿。

问题7。到仲裁委仲裁申请程序怎样？

答：网上有劳动仲裁申请书格式，照着写，准备三份，一份自己留，两份交劳动仲裁委，然后去工商拉个单位基本资料，复印件给仲裁委，原件自己留，他们收下就好了。等开庭。下面准备证据，证据原件开庭时带去，再带两份复印件，一份仲裁官，一份对方单位。

问题8。到仲裁委仲裁多长时间？

答：立案超过60天没处理可以让仲裁出个60天未处理证明，直接到法院。

问题9。到法院处理麻烦吗？要多少钱？

答：法院受理劳动仲裁案件收诉讼费10元，先向你预收，最后再判决谁承担。二审各10元。有的地方法院规定拿仲裁立案

收件书和仲裁未处理证明就可以直接起诉到法院，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条 仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。劳动争议案件必须先走仲裁，这是规定，要不然法院说未向仲裁起诉过，就驳回你起诉，你再去仲裁就晚了。仲裁处理案件超期，你程序已经走过了，法院还会受理。

问题10。单位发邮件给我解除合同有效吗？

答：找到新单位之前他必须给你发工资，电子邮件法律上不承认，他没把书面通知发到你手里，而且没证据证明给你书面通知时你拒绝签字，所以劳动关系仍然存在。

问题11 答：恢复劳动关系只是表面，要求

1。恢复劳动关系的，法律就支持

2。要求单位支付停工日到恢复关系日工资，即使劳动者没上班。另外我们得到恢复劳动关系的裁决后还可以找单位过错解除劳动关系，从而再拿经济赔偿。

问题12。申诉请求写错怎么办？

答：仲裁没开庭，开庭时候变更就可，但是开庭时候增加仲裁请求不可以。可以撤诉再申请。

问题13。如果我搜集在单位工作过的证据 把那些公司有我签名和公司合同章的商业合同递上去好使不？

答：原件可以做证据，证据只是在开庭时核对原件，提供给对方和仲裁官各一份复印件，就是说不必申请仲裁时提交原件，提交两份复印件即可

问题14。我们是外来人口，没签劳动合同，没交综合保险，工资发现金，如何维权？

答：找以前的暂住证，上面应该有工作单位。证明劳动关系。 你发现金的，发现金的官司很难打，条件允许的话发现金的时候，签字，找到工资条上数字，隐蔽拍摄。

问题15。单位没给上保险，劳动合同有，但是是工资发的有保险补助，这样可不可以告？

答：可以告，交社保是单位的法律义务，不因这个发补助而免除，但是会判决你需要把补助返回单位。因为你们不交社保的约定与法律相违背而无效。

问题16 每年签的合同，第一年的已经找不到了，只有电子版的花名册之类的资料了。另外，我的工资是基本工资+绩效工资，如果赔偿，绩效那部分有没有关赔呢。社保公司才买了三年不到，我可不可以要求公司补齐之前的六年社保。09的的积累的有效假期和今年的有效假期可以补回工资吗？那个有效假期是平时周日或节假日没有休息加上年假没休积累下来的

答：如果合同中没有绩效，绩效那部分没有赔偿，社保应该通过监察解决，仲裁支持的可能性不大，他们会说超过一年了，假期工资发加班费，但是你没有证据证明你加班了，所以支持可能性没有，带薪年休假折成工资给你，因为单位无法证明你休了年假。

问题17 这一年来，公司承诺给我加工资，可每个月都推到下一个月，一直推到现在。如果我坚持不同意调离，这样公司可以当做解雇我的理由吗

答：不可以，调离是变更合同，未达成一致意见的应当支付补偿解除合同。如果解雇你，你申请仲裁，要求恢复劳动关系，并要求支付停工日至恢复关系日工资。

还有公司如果以前未依全额工资基数交纳社保劳动者可以立即解除合同还要赔偿，劳动合同法没规定劳动者必须当时立刻解除合同，我选择在现在解除也可以。

问题18 我依照公司未交够之前的社保费的理由，要求解除合同，并要求两倍赔偿9个月的基本工资？

答：注意经济补偿工龄只能从08年1月1日算，劳动合同法规定的。之前工龄不计算赔偿工龄。还有要用法律措辞，相当于多少个月工资的经济补偿金或经济赔偿金。法律不支持赔偿工资，措辞错，官司就输了。

问题19 我去年3月份在一家公司上班。直到今年年初一直没给我上保险也没和我签合同。后来和公司提出辞职被拒绝，并且说再干4个月我可以走人。与公司协商未达成一致，我就直接不去了。现在知道我的档案还在人才，但是是公司托管。没有离职证明我拿不走。我再次找到公司开离职证明被拒绝。请问我该怎么办？

答：先仲裁解除劳动关系，然后凭裁决书去转档案。其他，可以索要经济赔偿。未开离职证明的经济损失赔偿。

问题20 仲裁裁决书出来后。老板如果不付钱。该怎么办

答：申请强制执行啊，仲裁书十五天后生效，可以到法院执行庭申请强制执行。执行费用会向老板收。同时执行时如果数额万元以上，建议同时申请延期执行的利息。按银行同期贷款利率的2倍执行。

问题21 本人现所在公司属于总部在外地的这种类型，劳动制度不正规，一不签劳动合同，二不办社保，前段时间总部下来个通知，什么工作满3年才办，没满的自己先垫钱交，一年后在报给员工，望指点

答：仲裁只支持一年内的请求。就是说3年后仲裁也只支持一年的社保。总部在外地，那么当地是独立法人吗？总公司和分公司的营业执照复印件有吗？没有的话你要起诉还要到总公司的工商局查营业状态，很不合算，先弄到手就可以不用工商局查营业状态。不要拖，现在就申请两倍工资，还有不办社保，你要求仲裁裁决解除合同，经济赔偿。

问题22 如果我搜集在单位工作过的证据 把那些公司有我签名和公司合同章的商业合同递上去，最后这些玩意儿仲裁还能给我不？

答：要原件，证据只是开庭时核对原件，开庭前提供给对方和仲裁官各一份复印件。

没有盖公章的是无效证据。说你打架没有证据，自己职工做证有利害关系无效，除非公安证明有报警。

问题23。面临破产的公司如果大量拖欠员工工资，而清算后的资产不足够偿还员工工资的，是否可以对公司法人的私人财产进行清算偿还？

答：1、企业清算后，资产先用来偿还破产清算费用，然后第一位偿还所欠工资，有剩余的才偿还税款、企业所欠的其他债务。如果工人工资都不够，大多数情况下就只能没有了。

2、（1）如果是企业注册的是有限公司或股份公司：法人代表的个人财产就不算企业财产、不能要求用老板的财产发工资；因为根据《公司法》的规定，公司被实行的是股东有限责任制，即公司只能以公司总裁的资产承担公司债务，公司股东或法人代表都不以个人财产再对公司债务承担责任。

（2）但如果该企业是合伙企业、个人合伙或个体工商户等，法人代表或是老板的个人财产虽然不算是“企业的财产”，但根据相关法律规定，在破产清算还债后，法人代表或是老板仍然要对企业债务负有5年的连带赔偿责任，也就是说：5年内都可以请求用老板的个人财产偿还。

（3）还有一情况：如果虽然是有限公司，但能证明法人代表也是股东、而且法人代表恶意混淆公司资产和个人资产、或者设立其他企业转移公司财产的：可以请求以同时是股东的法人代表的个人财产偿还，即刺破公司面纱制度。

（4）如果是一人公司：法人代表不能举证证明自己的个人财产独立于公司财产的：也应以个人财产承担偿还责任。

企业法人代表的财产如果没有和企业挂钩（比如用企业的钱为自己买了车子 房子之类的）不承担企业的债务

问题24 提出反诉应符合五个条件：

1、提出反诉的人必须是本诉的被告，反诉的对象必须是本诉的原告；

2、反诉的提起必须以本诉的存在为前提，反诉的诉讼标的和理由须与本诉有牵连；

3、反诉的目的在于吞并或者抵销本诉的请求；

4、反诉的提起必须是在本诉起诉以后，法庭辩论终结之前；

5、反诉必须向受理本诉的人民法院提起。一是反诉必须向审理本诉的法院提起，否则就无法与本诉合并审理，不能达到反诉的目的；二是反诉应该在一审举证期限届满前提出。