【法规标题】广东省高级人民法院关于依法审理和执行四家资产管理公司办事处为债权人的案件有关问题的通知

【发布部门】 广东省高级人民法院 【发文字号】粤高法[2000]114号

【批准部门】 【批准日期】

【发布日期】2000.09.06 【实施日期】2000.09.06

【时效性】现行有效 【效力级别】地方司法文件

【类别】 银监会监管的其他金融机构 【文件代码】16976403

广东省高级人民法院关于依法审理和执行四家资产管理公司办事处为债权人的案件有关问题的通知（粤高法

[2000]114号）

全省各级人民法院、广州铁路运输两级法院：

根据党中央、国务院关于深化金融改革，整顿金融秩序，防范金融风险的统一部署，中国人民银行、财政部和证监会决定组建中国华融、长城、东方、信达等四家资产管理公司，国务院办公厅下发了国办发（1999）66号文件，明确规定四家资产管理公司均是具有法人资格的国有独资金融企业，主要任务是对口收购、管理、处置四家国有商业银行剥离的19xx年以前的不良资产，其中：华融公司负责工商银行、长城公司负责农业银行、东方公司负责中国银行、信达公司负责建设银行。资产管理公司收购银行的不良资产后，承接原银行的债权，行使债权主体的权利。为了追收对外债权，四家资产管理公司分别在广州设立了办事处，现已向各级法院提起诉讼和申请执行已经发生法律效力的判决。为了依法审理和执行这类案件，明确审理和执行中的法律问题，为防范和化解金融风险提供法律保障，现将有关问题通知如下：

一、关于资产管理公司办事处在诉讼中的法律地位问题

1．资产管理公司办事处作为资产管理公司的分支机构，经工商行政管理部门依法登记并领取营业执照，依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见（试行）》第四十条第五款之规定，可以独立作为诉讼当事人参加诉讼。

2．资产管理公司办事处与原债权银行签订债权转让协议并告知债务人后，办事处作为新债权人可以向法院提起诉讼。债务人下落不明，无法通知的，可以通过新闻媒介公告形式告知。

3．原债权银行转让债权前作为原告向法院提起诉讼，但尚未审理终结的，受让债权的资产管理公司办事处申请变更原告为资产管理公司办事处的，法院应当变更该资产管理公司办事处为案件原告，承接原债权银行在诉讼中的权利义务。

4．原债权银行将法院已经判决确认，但尚未执行的债权转让给资产管理公司办事处，

资产管理公司办事处向法院申请强制执行，法院应当立案执行。

5．法院在执行银行为债权人的判决中，原债权银行将执行的债权转让给资产管理公司办事处，资产管理公司办事处请求法院将申请执行人变更为资产管理公司办事处的，法院应当裁定变更资产管理公司办事处为申请执行人，并依法继续执行。

6．法院已经执行终结的判决，资产管理公司办事处以债权已经转让为由，要求法院撤销原来在执行中确定被执行的财产归债权银行的裁定，重新裁定该被执行财产归资产管理公司办事处所有的，法院应告知不予受理。

二、关于财产保全的担保问题

7．资产管理公司办事处向法院申请财产保全的，应依法提供担保。担保方式可以是提供财产担保，或由原债权银行提供信誉担保，或者经资产管理公司书面授权后，由资产管理公司办事处具体办理以资产管理公司名义的信誉担保。

三、利息的计算问题

8．对于债务人逾期归还的借款利息，在借款期限内，可以计算复利；在借款期限届满后，按所欠借款本金计算罚息，在法院确定债务人还款时间后，债务人逾期履行债务的，双倍计付逾期履行期间的债务利息。

四、关于诉讼费用的缴纳问题

9．资产管理公司办事处作为原告向法院提起诉讼或申请执行，因预交诉讼费或执行费有困难而向法院申请缓交或减交的，法院可以参照最高人民法院《关于对经济确有困难的当事人予以司法救助》的规定，允许其缓交或减交。诉讼费的缓交时间不得超过案件的结案时间，减交率不得超过30％。执行费可以在立案后三个月内减半收取，采取执行措施后，大部分债权能实现的，执行费全额收取。对于执行中需要向评估、拍卖、勘验等中介机构支付的费用，应由申请执行的资产管理公司足额预交。

五、执行终结问题

10．对于经人民法院裁定中止执行的案件，经过两年仍未发现被执行人有可供执行的财产的，执行法院应主动审查是否符合终结执行的条件。在审查时，应指派执行人员征求申请执行人的意见。申请执行人同意终结执行的，依法终结执行，不同意终结执行的，限期申请执行人提供被执行人财产或财产线索，不能提供或提供的线索经查不属实的，裁定终结执行。终结执行后，被执行人有可供执行财产的，恢复执行。

特此通知

二〇〇〇年九月六日

最高院：关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知 ，法[2005]62号，2005.05.30

【发布部门】 最高人民法院

【发布日期】2005.05.30

【时效性】现行有效

【类别】 银监会监管的其他金融机构 【发文字号】法[2005]62号

【实施日期】2005.05.30 【效力级别】司法解释 【文件代码】59127

最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知 （法发[2005]62号）

（相关资料: 地方法规1篇 案例1篇 裁判文书97篇 相关论文3篇）

各省、自治区、直辖市高级人民法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院： 为了深化金融改革，规范金融秩序，本院先后下发了《关于审理金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》、《关于贯彻执行最高人民法院“十二条”司法解释有关问题的函的答复》和《关于国有金融资产管理公司处置国有商业银行不良资产案件交纳诉讼费用的通知》。最近，根据国务院关于国有独资商业银行股份制改革的总体部署，中国信达资产管理公司收购了中国银行、中国建设银行和交通银行剥离的不良资产。为了维护金融资产安全，降低不良资产处置成本，现将审理金融资产管理公司在收购、处置不良资产发生的纠纷案件的有关问题补充通知如下：

一、国有商业银行(包括国有控股银行)向金融资产管理公司转让不良贷款，或者金融资产管理公司受让不良贷款后，通过债权转让方式处置不良资产的，可以适用本院发布的上述规定。

（相关资料: 案例1篇 裁判文书39篇）

二、国有商业银行(包括国有控股银行)向金融资产管理公司转让不良贷款，或者金融资产管理公司收购、处置不良贷款的，担保债权同时转让无须征得担保人的同意，担保人仍应在原担保范围内对受让人继续承担担保责任。担保合同中关于合同变更需经担保人同意的约定，对债权人转让债权没有约束力。

最高人民法院

二00五年五月三十日

第二篇：公司清算司法解释

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公司清算司法解释:义务人拒不清算承担连带责任

记者从最高人民法院获悉，经过专家、学者和法院系统的论证，最高院有关公司解散、清算的司法解释初稿已经完成，正等待审判委员会讨论通过。最高人民法院民二庭法官金剑锋博士，参与了该司法解释的调研和起草工作。近日，围绕公司清算的有关问题，记者对金剑锋进行了专访。 债权人、股东、公司均有权申请法院强制清算

记者：我国公司法规定公司解散必须进行清算，但是如果公司不进行清算，哪些人可以请求法院启动公司清算程序?

金：我国《公司法》第184条仅规定了债权人的清算申请权，对股东或者公司能否请求法院指定组成清算组进行清算未作规定。我们认为，在公司出现解散事由后，股东或者公司也应有权申请法院启动强制清算程序。因为公司如不及时进行清算，不仅损害公司债权人的利益，而且可能损害部分股东的利益。公司清算关系到股东的剩余财产分配请求权，股东是公司的利害关系人。股东的剩余财产分配请求权是对公司的债权，只是这种债权推后居次于外部债权清偿。我国《公司法》承认债权人的清算申请权，因此，没有必要限制其他利害关系人的权利。

记者：公司法第184条规定的特别清算应适用何种程序?是否实行两审终审?

金：公司法第184条规定的适用目前存在的问题是：特别清算适用何种程序、是否实行两审终审，法律未作规定。我们认为，债权人请求法院强制清算，应当作为非诉案件，类似于破产程序的启动，不应视为一般的诉讼程序，因此，债权人不宜列为“原告”，而应列为“申请人”。因为，《公司法》第184条规定“人民法院应受理该申请”，而非起诉。 清算义务人与清算人是完全不同的两个概念

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记者：清算义务人和清算人这两个概念有什么区别和联系?

金：进入清算程序首先应当确定清算义务人，由清算义务人选任清算人，并由清算人接替原公司法人机关执行清算事务，清理债权、债务。因此，清算义务人与清算人是完全不同的两个概念。

清算义务人，是指在公司解散后依法负有组织清算人对公司债权债务进行清算的责任主体，也可称为清算主体。根据我国《公司法》第184条的规定，公司的清算义务人(清算主体)是股东、董事或者股东大会确定的人员，即有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。

清算人，也可称为清算组，是指公司解散后，由清算义务人依法成立的，从事清算事务，处理公司财产和清理公司债权债务的组织，包括社会中介机构或者个人。我们认为，公司解散进入清算程序后，公司原有代表和执行业务的机关均丧失其职权，而由清算人代表公司行使权力。所以，清算人是清算中公司的代表人和业务执行机关，对内执行清算业务，对外代表清算中公司。 清算组织将无权以自己名义起诉应诉

记者：清算过程中，公司法人人格还存在吗?此时公司具有什么法律地位?

金：公司解散后，其法人人格仍然存在，公司存在的目的是为了进行清算。因此，其权利能力只存在于清算范围内，而不得从事清算目的外的其他法律行为。公司超越其清算范围而继续从

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事经营业务的，依法不发生法律效力。清算中公司的法人人格并不随公司解散而消灭，在清算目的范围内仍为同一法人。

企业法人解散后，其债权债务未清理完毕的，其性质属于清算法人。清算法人的民事主体资格，不因企业解散而消灭。清算法人享有清算范围内的民事权利，可以从事以清算为目的的民事行为，并以清算法人的财产对外承担民事责任。

记者：那么，原司法解释中将清算组织列为独立的诉讼主体，允许其以清算组织的名义参加诉讼，还将继续适用吗?

金：我国《公司法》对清算中公司的法律地位作了规定，因此上述司法解释应当废除，因为企业法人解散后，法人主体资格仍然存在，可以以企业法人的名义主张债权和清偿债务，可以起诉、应诉。清算中法人相比原企业法人虽然因解散其权利能力和行为能力受到限制，但在本质上是同一的，不应影响其主体资格的存在与否。清算法人依法成立清算组织的，该清算组织行使清算法人机关的职能，清算组织不是一个独立的民事主体，其地位属于清算法人的执行机关。 清算组织将代表公司参加诉讼

记者：请介绍一下公司清算的整个流程?

金：(一)成立清算组。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。

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(二)接管和清理公司财产。清算组成立后，应当立即清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单。当评估价格和变现方案未获通过、表决不能形成多数意见时，清算组应当申请法院裁决。

(三)通知、公告债权人申报债权。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。

(四)处理与清算有关的公司未了结的业务，清理债权、债务。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。

(五)处理公司清偿债务后的剩余财产。清算公司的财产分配必须依据公司法规定的分配规则进行，公司财产分配的法律依据是我国公司法第187条的规定。

(六)代表公司参加民事诉讼活动。清算中公司发生诉讼的，由清算组代表清算中公司参加民事诉讼活动。清算组成为清算中公司的法人机关，对内负责清算工作，对外代表公司。 (七)清算的终止。根据《公司法》的规定，公司清算可以因两种事由而终止：

1、清算完结。在经过债务清偿和剩余财产分配后，清算即告终结。

2、公司具备破产原因。按照《公司法》第188条的规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。 清算主体拒不清算的 对公司债务承担连带责任

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记者：清算行为违法的清算人或者解散公司不进行清算的法定清算人，将对债权人承担什么民事责任?

金：1、清算责任。公司解散、清算诉讼中，如果债权人以公司和清算主体为共同被告，要求清算主体承担清算责任的，应当判决公司承担给付义务，清算主体承担清算责任，并以清理的公司财产承担公司的清偿责任;如果债权人仅起诉清算主体要求其承担清算责任的，可以判决清算主体对公司进行清算，承担清算责任。

2、赔偿责任。为了保证公司解散后清算的及时进行，必须让负有清算义务的人对其不履行清算义务而造成的损失承担赔偿责任。但是，公司解散时的控制权在法定清算人手中，公司会计账簿等文件归其保存，债权人很难举证证明公司解散时存在多少财产，无法证明自己受到多大损失，法院无法判定股东应当承担赔偿责任的具体数额。法律关于清算责任的规定因此而流于形式。我们认为，可以将公司财产状况的举证责任分配给清算主体承担，即举证责任倒置，如果法定清算人不能证明公司解散时的资产状况和其行为造成公司财产价值减损的数额，或者公司现有财产已经下落不明的，则推定解散时公司财产足以清偿债权人的债权，法定清算人应对公司财产不足清偿债权人的部分承担全部责任。

3、补充责任。原则上公司应以其财产对外独立承担民事责任，股东不对公司债务直接承担责任。但是，如果股东没有缴足出资或者抽逃出资、转移公司财产，在公司解散后，公司财产不足以清偿公司债务的，股东应对公司的债务在出资不实、抽逃或者转移财产的范围内对债权人承担责任。

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4、担保责任。如果在向工商登记机关办理公司注销登记时，清算主体承诺对公司未了结的债务承担责任或者负责处理时，要对公司未了结的债务承担连带担保责任。

5、无限责任。针对清算义务人逃债意图明显的严重违法行为，应该突破有限责任的限制，要求法定清算人赔偿债权人的全部债权损失，也就是让法定清算人对公司债务承担无限连带责任。

(1)清算中发现股东虚假出资、出资不实或者抽逃出资导致资金没有达到法律规定的最低标准，违背了资本法定原则，则其不具备法人资格，由股东对公司债务承担连带责任。

(2)公司属于挂靠性质，挂靠公司自筹资金没有达到法律规定的最低标准，则其不具备法人资格，由被挂靠公司承担全部责任。

(3)清算中发现股东有公司法第20条规定情形的，应由股东对公司债务承担连带责任。

(4)清算程序中清算人拒不清算或者违法清算的，实际上是利用公司控制地位不尽清算义务，发生人格混同，由清算人对公司债务承担连带责任。

(5)公司法人资产不明，账目不清，无法清算时，可以推定股东滥用公司人格或者董事故意侵权，由他们对公司债务承担无限连带责任。公司被吊销营业执照后的清算责任

记者：公司被吊销营业执照后，公司的股东如不进行清算，应当承担什么责任?

金：吊销营业执照被取消的是企业的营业资格，其法人资格并未取消。吊销营业执照导致公司被强制解散，公司解散后的债权债务和公司剩余财产必须进行清算。公司被吊销营业执照后，

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清算主体不及时成立清算组进行清算的，债权人可以以被吊销营业执照的公司和其清算主体为共同被告，要求公司承担清偿责任，要求清算主体承担清算责任。

即使公司被注销后股东并未从公司实际取得任何财产，债权人同样可以要求股东承担相应的责任，因为正是由于股东未履行清算义务，才导致公司财产流失或者被他人侵占，股东对此负有不可推卸的责任。