辩护思路(5500字)

发表于:2021.5.22来自:www.fanwen118.com字数:5500 手机看范文

辩护思路

(一)主观恶性小;

(二)具有以下法定从轻、减轻以及酌定从轻处罚的情节:

1、系未成年人犯罪

2、系初犯,具有酌定的从轻处罚情节;

3、案发后自愿认罪,积极配合侦查机关工作,悔罪态度好;

(三)某的行为犯罪情节显著轻微、未造成社会危害;

综上,上诉人某系未成年人犯罪、初犯,认罪态度好,犯罪情节显著轻微,社会危害性不大。因此,恳请法庭从本案实际情况出发,对判处缓刑。

疑难、复杂案件辩护词 胡xx涉嫌抢劫一案一审辩护词

审判长、审判员:

李铁祥律师受胡xx父母之委托,为被告人胡xx提供刑事辩护。接受委托后,我们会见了被告人,查阅了证据材料,我们认为起诉书认定胡xx涉嫌抢劫罪不能成立,被告人胡xx的行为应认定为敲诈勒索罪。

一、从行为人采取的行为方式分析,五名被告人采取的行为不构成抢劫罪所要求的“暴力”要件

在暴力程度上,抢劫罪与敲诈勒索罪有区别。一般认为,抢劫罪的暴力程度高,捆绑、暴力胁迫,甚至杀害行为都包含于抢劫罪的暴力中,被害人陷于无援境地,除当场交付财物外,别无选择,否则甚至生命不保;而敲诈勒索罪是以暴力加害被害人或者以揭发被害人的隐私,毁坏其财产等相威胁、要挟、逼迫被害人“自愿”交出财物,主要对被害人实施心理威胁,有的也直接采取轻微暴力手段。

本案中,五名被告人以及肖x、周x等7人对被害人严xx采取的手段:一是六个人围住;二是叫严xx蹲下;三是把严xx拖到一边,说拿钱解决问题。在本案中五名被告人采取的暴力是极其轻微的(严xx本人身上没有任何伤害),主要是这种人多势众的阵势使被害人产生了心理威胁,这种威胁指向的是人身暴力性的威胁内容。由此可见,被告人的行为更符合敲诈勒索罪中“威胁”内容,而不具有抢劫罪所要求的“暴力”程度,

二、从被害人的心理反映程度上,本案符合敲诈勒索罪被害人“自愿”交付财物的法律特征

敲诈勒索罪,是指以非法占有为目的,对他人实行威胁,索取数额较大财物的行为。敲诈勒索罪的基本结构是:行为人以非法公为目的对他人实行威胁——被害人产生恐惧心理——被害人基于恐惧心理而处分财产——行为人取得财产。

而在抢劫罪中,被害人是不具备敲诈勒索罪中“被害人产生恐惧心理,被害人基于恐惧心理而处分财产”这一法律特征的。

在本案中,严xx在五名被告人加肖x、周x等7人的威胁逼迫下,产生了恐惧心理。严xx陈述:“他们人多,并做出要打我的样子,我怕挨打,我心想他们当中有我认识的人,我只要不挨打,我还能找到他们”,由此可见,严xx基于对方人多势众,害怕挨打,而将自己的手机和60元现金“自愿”交给被告人一伙。这一行为完全符合敲诈勒索罪中的被害人基于恐惧心理而“自愿”交付财物的法律特征。

三、是否具有“事出有因”也是抢劫罪与敲诈勒索罪的情节区别

敲诈勒索罪中,具有“事出有因”的法律特征,这个“因”可能是合法的,也可能是非法的,可能是真实的,也可能是虚构的,总之是有“前因”关联的。

在敲诈勒索罪中,行为人编造一些借口或理由,来对受害人进行敲诈,以获取财物。而在抢劫罪中,行为人一般不需编造任何理由或借口,直接劫取财物。本案中杨xx等被告人是以严xx抢了杨明波的女朋友为由头找被害人严xx索要财物,即使有其它证人证明并非是杨xx的女朋友,但当时除杨xx除外,胡xx等其它被告是确信:严xx抢了杨xx的女朋友,这一事实是真实的。起诉书也认定七人预谋向被害人严东军是“非法索要财物”,由此可见,也符合敲诈勒索罪中“敲诈”钱财索取财物的法律特征。

四、公诉机关认为该案中因符合“两个当场“所以应认定为抢劫罪,这是无法律依据的。

辩护人认为这是对两罪名的区分的误解。敲诈勒索罪中财物也可当场取得(也可事后取得),实施威胁行为也可以当场实施。当敲诈勒索案件中发生“两个当场”时,是否一概认定为抢劫罪,我们认为不能千篇一律套用。我们必须从行为人的暴力、威胁程度是否有严重性、紧迫性、被害人当时是否恐惧心理、取得财物的方式等来区分二罪。第一、从暴力程度来分析:被害人的推、搡等行为,并未对被害人的健康权造成损伤,被害人且尚有部分自主权,被害人当时所受到的暴力并不具有严重性紧迫性。第二,被害人当时产生恐惧心理,受害人是因为怕挨打,自己掏出钱、手机等交到被告人手中。第三,从取得财物的交付方式上看,是被害人怕挨打而“自愿”交付财物。杨xx、胡xx、周xx的供述:那名男青年没有办法就自己把手机、60元现金,身份证拿出来。而且被害人严xx陈述:我就把腰间的手机掏出来,还有口袋里60元现金和身份证。由此可见,该案中是被告人采取以人身相威胁的手段,使被害人产生恐惧心理,而“自愿”处分财物。

综上所述,辩护人认为本案公诉机关指控被告人胡秀伦犯抢劫罪适用法律错误,本案应定性为敲诈勒索罪。

五、对于被告人的量刑,辩护人提出如下辩护意见:

1、本案中涉及未成年人犯罪,且其他被告人皆是刚成年的青年,,希望法庭能够本着教育为主,刑罪为辅的刑法精神给他们一个悔过自新的机会;

2、本案涉案金额小,犯罪轻节轻微,犯罪手段一般,被害人的财物已追回,给被害人造成损失已得到弥补,社会危害性小。

3、被告人属于偶犯和初犯,且归案后能如实交代罪行,悔罪态度好。希望法庭能从挽救,教育失足青少年的角度出发,从轻处罚。

4、被告人XXX自踏入社会,一贯表现良好,从事合法打工,遵纪守法,确因一时糊涂而触犯刑法。

5、一审法庭实行的普通程序简化审,依法可以从轻或减轻处罚。

综合上以观点,恳请法庭依法能给予被告人XXX从轻处罚,判处缓刑或拘役

陈XX涉嫌盗窃罪、敲诈勒索罪

二审辩护词(成功辩护减刑六个月) (福建律海律师事务所 15160252816 潘碧霞)

尊敬的审判长、审判员:

我受莆田市法律援助中心的指派,作为本案上诉人陈XX的二审辩护人。庭审前,我查阅了本案的案卷材料,并会见了上诉人,刚才又参加了法庭调查,现提出以下几点辩护意见,希望法庭能够采纳。

一、原审法院依据XX县价格鉴定中心作出的鉴定结论认定本案盗窃价值为22500元,数额巨大,明显不当。

首先,本案的价格鉴定结论是不客观不真实的,依法不能作为定案依据。XX县价格鉴定中心对本案丢失的大叶紫檀木价格鉴定是根据公安机关提供的书面数据进行鉴定的,而公安机关提供的书面数据则是根据被害人的一面之词制作的,并没有实物,缺乏客观真实性。XX县价格鉴定中心在其鉴定结论第九条价格鉴定限制条件第二项中也提到鉴定结论是在特定的前提和假设条件下作出的,只有在该前提和假设条件存在的情况下,鉴定结论方予成立。而本案中上诉人等人所盗窃的标的在转移过程中丢失,实物已经不存在,该标的确切的长度、直径、重量均无法知晓,无法排除被盗的标的实际长度、直径、重量均小于鉴定结论中的假设条件,仅凭假设条件鉴定出来的价格鉴定结论显然是不科学的,缺乏客观真实的。根据新的《刑诉法》第53条的规定,证据确实、充分应当符合三个条件:(一)定罪量刑的事实都有证据证明;(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;(三)综合全案证据,对所认定的是事实已排除合理怀疑。根据这个标准,上述根据被害人一面之词作出的鉴定结论,显然无法排除合理怀疑,依法不能作为定案依据。而原审法院据此认定上诉人盗窃价值为人民币22500元,明显证据不足。因本案的鉴定价格直接影响到上诉人的正确量刑,请求二审法院查明事实,对本案重新进行价格鉴定。

其次,退一步说,即使本案认定的盗窃价值为22500元,根据20xx年4月4日施行的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定:“盗窃公司财物价值一千元至三千元以上,三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上

的,应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。结合我国刑法从旧兼从轻的原则,本案的盗窃价值应属于数额较大范围,而不属于数额巨大。请求二审法院对此予以考虑。

二、上诉人陈XX属于从犯,原审法院未区分主从犯,是错误的。

本案就是一个且根据卷宗第56页黄XX在20xx年9月16日所做的供述,黄XX之前在XX镇XX村XXXX家具厂工作过一段时间,之前也曾在厂子中偷过木头,对里面的情况比较了解,这次盗窃是他提议的。在公诉机关提交的讯问笔录当中我们也可以看出,上诉人陈XX是被XXX叫去的,只是一个被邀参加的角色,整个盗窃活动当中,上诉人没有出过主意去哪进行盗窃,没有主动约其他人参与,在整个犯罪过程当中都是被其他人指挥,上诉人陈XX属于从犯。原审法院未区分主从犯,是错误的。

三、本案属于“亲属自盗”案件,原审法院未查明该事实,显然不当。

根据刚才的庭审情况,各被告人均指出案发后,同案人黄XX曾对他们说自己是XXXX家具厂老板的儿子,且根据公安机关提供的黄XX户籍证明迁入地址和被害人缪XX在做笔录时提供的住址是一样的,若查证属实的话,根据我国法律的相关规定,同案人黄XX的盗窃行为属于亲属自盗行为,对本案三位被告人应从轻处罚。故请求二审法院查明这一事实。

三、原审法院认定上诉人陈XX犯敲诈勒索罪,是错误的。

根据今天的庭审情况,同案人黄XX在发短信向XXXX家具厂老板要5000元钱的时候,事先并没有与上诉人陈XX等人商量,上诉人当时正在用电脑玩游戏,其手机放在一旁充电,黄XX在未跟上诉人借用的情况下就自己拿了手机发短信。在发完短信后才与上诉人等人说的,上诉人没有主动提供手机。况且黄XX是XXXX家具厂老板的儿子,其向父母所要钱财的行为不应认定为敲诈勒索行为。因此,上诉人陈XX没有实施敲诈勒索的具体行为不应被认定为敲诈勒索罪。原审法院认定上诉人陈XX构成敲诈勒索罪,是错误的。

根据20xx年4月27日实施的《最高人民法院最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条规定, 敲诈勒索数额较大,行为人认罪、悔罪,退赃、退赔,并具有下列情形之一的,可以认定为犯罪情节轻微,不起诉或者免予刑事处罚,由有关部门依法予以行政处罚:(一)具有法定从宽处罚情节的;(二)没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;(三)被害人谅解的;(四)其他情节轻微、危害不大的。本案中即使假设上诉人陈顺义犯有敲诈勒索罪,其也应属于从犯。且被害人没有汇钱给上诉人等人,本案危害不大。同时被害人也出具刑事谅解书,对上诉人等人的行为已予以谅解。因此,恳请二审法院查明事实,对上诉人的借用手机行为免予刑事处罚。

四、上诉人具有法定从轻、减轻或免除处罚的量刑情节。

1、陈XX盗窃的时间为20xx年9月9日,其出生时间为19xx年8月18日,犯罪时尚不足十八周岁,根据《未成年人保护法》第54条,《刑法》第17条均规定已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪,应当依法从轻、减轻处罚。《最高人民法院量刑指导意见(试行)》规定:“已满十六周岁不满十八周岁的未成年犯,应当减少基准刑的20%-50%”,请求二审法院给与减轻处罚。 2、上诉人陈XX不是直接的组织策划者,仅仅是被邀参加的角色,在整个盗窃活动当中,上诉人没有出过主意去哪进行盗窃,没有主动约其他人参与,在整个过程当中是被其他人指挥,其在犯罪中的地位和作用是次要的,应当属于从犯。《刑法》第二十七条规定:“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”据此,对上诉人陈XX应当依法予以从轻、减轻处罚或者免除处罚。《最高人民法院量刑指导意见(试行)》规定:对于从犯,应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用,以及是否实施犯罪实行行为等情况,予以从宽处罚,可以减少基准刑的20%-50%;犯罪较轻的,可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。 五、上诉人陈XX具有酌定从轻情节。

1、上诉人对指控的基本犯罪事实无异议,并自愿认罪,根据《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》第九条“人民法院对自愿认罪的被告人,酌情予以从轻处罚”的规定,对上诉人应酌情予以从轻处罚。

2、上诉人已经取得被害人的谅解。根据《最高人民法院量刑指导意见(试行)》规定:对于取得被害人或其家属谅解的,综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程度等情况,可以减少基准刑的20%以下。

3、上诉人陈XX系初犯、偶犯。上诉人以往表现较好,无刑事处罚记录,无前科。 六、对上诉人陈XX适用缓刑,有利于未成年人的改造。

上诉人家在农村,自幼因父母离异随父亲生活,后父亲外出务工,其随祖父母生活,由于缺乏应有的家庭管束和法制教育,才会走上今天的犯罪道路。上诉人在作案时不满18周岁,至今仍为未成年人。根据最高人民法院《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十六条的规定:“对未成年罪犯符合刑法第七十二条第一款规定的,可以宣告缓刑。如果同时具有下列情形之一,对其适用缓刑确实不致再危害社会的,应当宣告缓刑:(一)初次犯罪”。 鉴于本案上诉人陈XX在犯罪活动中地位和作用都是次要的,属于从犯;犯罪时的年龄未满18周岁属于未成年;又是初次犯罪,犯罪后又有悔罪表现。恳请二审法院从“教育、感化、挽救”的方针出发,本着“惩罚与宽大相结合”的原则,对未成年人陈顺义适用缓刑,以有利于未成年人的改造,也有利于其家庭的和谐,同时也体现宽严相济的刑事司法政策。

以上辩护意见,敬请参考采纳。

礼!

辩护人:福建律海律师事务所



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