1.歌剧《洪湖赤卫队》著作权纠纷案：建国10周年时，湖北省歌剧团上演了国庆献礼剧目《洪湖赤卫队》。该剧深受人民喜爱，后来被改编拍成电影。30年后，湖北省歌剧团退休干部朱本和对《洪湖赤卫队》剧本的著作权提出争议，从而引发了一场官司。19xx年12月朱本和向法庭起诉，提出《洪湖赤卫队》是根据他个人所写《洪湖赤卫军》剧本修改而成的，自己体验生活修改过剧本，但剧本发表、剧目上演时均未被署名；而当时的剧团团长、党支部书记梅少山没参加创作，只修改了一些台词，不仅署名，而且排在首位。朱本和请求法院认定其享有《洪湖赤卫队》歌剧的著作权，追究梅少山的侵权责任。据查，《洪湖赤卫队》的创作人员均为剧团正式职工，其创作是接受剧团交给的工作任务，体验生活费用由剧团负担，剧本经过全团创作人员集体讨论修改。19xx年，该剧重新公演时，已经给朱本和以编辑名义署名。
【提示与讨论】：在本案中，原告的保护著作权请求权是否能够得到支持的关键是认定何人为作者。根据本案的案情及法律的有关规定，需要思考以下问题： 原告提出的保护著作权的请求权基础是原告应当享有著作权，即可以依照原告自己的意志，自己或者许可他人行使著作权的权能；而享有著作权的人只有作者、或者被视为作者之人、或者著作权的继受人；自然人作者是从事直接产生作品的创作行为之人，同时，不存在法人等组织被视为作者的情况，即作品的创作与法人的意志无关、法人没有提供创作条件。然而在庭审中，法院查明的事实是：尽管创作活动的参与者是诸自然人，但是该诸自然人不
是自由依照自己意愿进行创作活动，而是按照被告确认的体例、编写大纲等体现被告意志的方案并根据被告的有关指令实施创作，因此该作品的创作活动由被告主持并代表着被告的意志，由作品产生的责任显然亦应当与参与创作的自然人无民法上的联系。鉴于此，本案所涉及的作品著作权由被视为作者的被告享有，原告不能以作者身份享有著作权，即原告的请求权基础是不存在的，因而原告的权利请求不能得到支持。
2.19xx年9月，某商贸集团公司(以下简称商贸公司)在广播电视报上刊登“广告语有奖征集活动”启事，向社会公开征集企业广告语。高某按照启事上的要求，以一句简洁、流畅、易记、上口的广告语应征并被评为二等奖。同年11月，商贸公司在《某某日报》上刊登评选结果，宣布高某创作的广告语为企业广告用语之一，同时在该公告中刊有“获奖作品版权归公司所有”字样。第二年3月，高某接到商贸公司的电话，方知自己获奖。在颁奖典型上，高某谈了自己的创作构思并接受了商贸公司颁发的获奖荣誉证书及500元奖金。 事后，高某发现商贸公司已在广播、电视、报刊、出租汽车、商品包装袋等处使用其创作的广告用语，便立即向商贸公司提出异议，但协商未果。高某遂向人民法院提起诉讼。要求确认其创作的广告用语的著作权归属；商贸公司立即停止使用该广告语的行为并公开赔礼道歉；同时根据商贸公司在使用该广告语期间营业收入逾3亿元这一事实，要求商贸公司赔偿经济损失3万元。
请问：
（1）案中广告语否属于应受著作权保护的文字作品?为什么?
（2）高某与商贸公司之间存在哪些民事法律关系?
（3）如何处理此案?为什么?
答案：（1）.具备独创性的广告语同样可以享有著作权。就广告语而言，它是通过一定的文字来向不特定的公众传递一定的信息。如果广告语确实具备了文字作品的要件，应当属于文字作品。本案中的广告语短小，但具有独创性，且符合《著作权法实施条例》第2条的规定，属于著作权法意义上的作品，应当得到法律的保护。
(2).主要存在如下法律关系：
一是高某与商贸公司的委托创作的合同关系；
二是高某与商贸公司关于广告语著作权归属的法律关系； 三是高某与商贸公司关于广告语使用的法律关系。
(3).本案争议的广告语的著作权应当属于高某所有。但商贸公司有权在企业广告范围内免费使用该广告语。
首先，商贸公司以征集启事的方式委托他人创作，在报刊上提出了所需征集广告语的具体要求及奖励办法，高某根据要求创作应征，其广告语被录用，两者之间形成委托创作的合同关系。由于商贸公司在征集启事中对获奖作品的著作权归属未作明确约定。而企业在事后的公告中明确著作权归属于单方意思表示没有为高某接受，故不能成为合同内容。依照《著作权法》第17条的规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未明确约定
或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”因此著作权应属于受托人高某所有。
其次，商贸公司在企业广告范围内使用该广告语不构成对高某著作权的侵犯。
根据最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第12条的规定，按照著作权法第17条规定委托作品著作权属于受托人的情形，委托人在约定的使用范围内享有使用作品的权利；双方没有约定使用作品范围的，委托人可以在委托创作的特定目的范围内免费使用该作品。商贸公司征集广告语的目的就是为了运用广告宣传企业形象，扩大企业影响，高某为商贸公司“量身定做”了该广告语，其目的也是为了商贸公司的使用，商贸公司向高某支付了一定报酬，因此商贸公司享有在广告业务范围内使用该广告语的权利，并不构成对高某著作权的侵权，高某要求侵权损害赔偿的请求不能成立。
3.《休闲》为国内一份文摘杂志，请一学生L翻译了美国5年前在X报纸上发表的一篇署名为S的散文，登载在该文摘杂志上，署名作者S。另一家国内文摘报《饭后茶余》转载了《休闲》杂志上的这篇译文，注明转载自《休闲》。S发现后，认为《饭后茶余》报及《休闲》杂志未经其同意，翻译并使用了其作品，也未向S支付报酬，遂起诉至中国法院。《饭后茶余》报辩称，《饭后茶余》所转载《休闲》杂志上的译文属于法定许可范围，只要向供稿人支付报酬即可，无须
向S付酬。《休闲》杂志社辩称，S散文首先发表于国外，不受我国著作权法保护，且《休闲》杂志在译文上已署名S，尊重了作者人身权，杂志社只需向译者L付款即可。
（1）《饭后茶余》的抗辨能否成立？为什么？
（2）《休闲》的抗辩能否成立？为什么？
答案：（1）不成立。
理由是：《饭后茶余》报转载已发表的作品，可以不用经原作者许可，但必须支付报酬。
（2）不成立。
理由是：美国与中国同为版权公约成员国，在美国发表的作品同样受中国著作权法的保护。《休闲》杂志社未经作者同意擅自请人翻译S的作品，属于侵犯S翻译权。《休闲》杂志社应向译者付酬，还应向原作者S付酬。
4. 19xx年夏，著名雕塑家叶某受A单位委托，创作设计《歌乐山烈士群雕》（以下简称《群雕》）。A单位为修建群雕，成立了群雕制作工程办公室，刘某以办公室工作人员的身份参与到《群雕》制作过程中，叶某先后完成了《群雕》的初稿、二稿，并就创作的主题思想、构思主题、创作过程向A单位作了说明。接着，叶某与刘某一起按稿指导木工制作了放大骨架，即定稿。叶某在此阶段经常到现场指导和参与刻画修改，并对有关方面提出的合理化建议予以采纳。对刘某通过口头或实际刻画提出的一些建议，叶某认为符合自己创作意图
和表现手法的，亦予以采纳。
19xx年，A单位选送以叶某个人署名的《歌乐山烈士群雕》参加全国首届城市雕塑设计方案展览会，并获纪念铜牌。
问题：
（1）《群雕》是叶某与刘某的合作作品吗？为什么？
（2）合作作品的著作权应当如何行使？
答案：（1）不是合作作品。
因为合作作品成立有两个前提条件，即： 1）合意。指完成合作作品的作者之间有共同的合作创作的意图。 2）合作。指合意者之间在客观上存在着合作关系，即各方都为作品的完成作出了直接的、实质性的贡献。而在本案中，叶某和刘某之间并无共同创作雕塑作品的意图。而且，刘某只是在叶某已独立完成初稿、二稿后对作品提出一些修改意见，故刘某的行为只能是对他人的创作提供辅助性帮助。《著作权法实施条例》第3条第2款规定，“为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助性活动，均不视为创作。“因此刘某的行为不能被视为创作，不能作为《群雕》的合作作者。
（2）合作作品的著作权人在行使权利时，首先应区别是可以分割的作品和不可分割使用的作品两种。对前者，依《著作权法》第13条
第2款，“合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。”对于不可分割的作品，根据〈著作权法实施条例〉第三条：“合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一
致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。”
5.李成是某市小有名气的画家，19xx年因该市一家礼品公司的委托，创作了“小城风光”系列山水画共10幅，李成将原作交与公司，公司按约定向其支付了酬金2万元。后礼品公司制作了100套瓷瓶，每套10个，瓶的釉面用的是李成所画的10幅山水画。李成认为礼品公司未征得自己的同意擅自将自己的作品在瓷瓶上使用，并公开销售，侵犯了自己的权利；而礼品公司则认为，虽然双方没有就著作权归属作明确约定，但是这批画本来就是李成接受委托而创作的，公司付了钱，取得了作品，以后对作品如何使用，与李成无关，故不承认自己有行为有何不当。
问题：
（1）.从李成与礼品公司的关系而言，这批画属于什么性质的作品？
（2）.这批画的著作权应归谁所有？为什么？
（3）.礼品公司在这批画是享有什么权利？为什么？
答案：（1）这批画属于委托作品。所谓委托作品，是指受托人根据与委托人签订的委托合同创作的作品。
（2）这批画的著作权应当归受托人所有。根据《著作权法》第17条规定，受托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定的或者没有订立合同的，著作权属于受托人。
鉴于双方没有就著作权归属作出约定，因此这批画的著作权属于受托人李成。
（3）礼品公司可以享有这批画原件的所有权，同时还享有这批画的展览权。根据《著作权法》第18条规定，美术作品原件的展览权由原件所有人享有。
6. A租赁有限公司聘请郑某负责公司计算机管理工作，并且为郑某提供了相关的培训、考察、交流等学习的机会。郑在公司任职期间，为公司开发了“多币种财务管理系统”和“租赁合同管理系统”两个软件。公司提供了所需的设备、资金和公司业务资料，并指派有关人员参与和配合。后因工作上的分歧，公司要求郑交出两软件的源程序，被拒绝后，公司拿走了郑某用于编程的笔记本电脑。
郑某调离公司后，以A公司侵犯其计算机软件著作权为由，向法院起诉。郑某认为：本人利用单位及个人电脑设计了上述两个软件，由于本人不是学计算机的，开发软件与其工作无关；且公司未对开发软件提供专门的资金、设备或资料，因此软件著作权属于自己。而A公司使用上述软件未与本人签订许可合同，却擅自对软件进行复制、剽窃、抄袭、改编。根据《著作权法实施条例》和《计算机软件程序条例》，A公司侵犯了本人的计算机软件著作权。A公司认为两软件属于《著作权法》第16条第2款规定的职务作品，单位享有除署名权外的其他著作权。
问题：(1).本案中的计算机软件是否为职务作品？
(2).职务作品的著作权如何行使？
答案：(1).本案中的计算机软件为特殊职务作品,而且单位享有除署名权以外的著作权。这类职务作品应具备两个条件：第一，主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作。第二由法人或者其他组织承担责任。本案中，郑某与A公司间存在劳动法律关系，郑某是以计算机管理人员被招聘到公司，负责公司计算机管理工作，软件开发属于其工作职责范围;其开发的两个软件是由单位主持，代表单位意志的作品；公司为作品开发提供了资金、设备、业务资料等条件。因此该软件的著作权属于该单位。
（2） 根据《著作权法》第16条第2款的规定，特殊职务作品的著作权，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有。本案中的计算机软件为特殊职务作品，郑某享有署名权，A公司享有除署名权以外的著作权。
7.殷某出身于中医世家，多年来一直从事中医学研究。19xx年3月，殷写了一篇中医学论文，投稿某大学《中医论坛》杂志并被该刊选用，刊登于19xx年8月第三期。文章刊登后，殷某发现该杂志社未经其同意，擅自将其论文中的3处内容进行实质性删改。为了保护论文的完整性，殷某多次找杂志社交涉，但杂志社答复：杂志社对来稿有权修改或摘要发表，作者的稿件中未声明不许删改的，应视为作者同意对其文章进行修改。
问题：
（1）杂志社可否对作者的文章进行删改？为什么？
（2）本案中杂志社的行为是否合法？为什么？
答案：（1）可以。因为《著作权法》 第34条第2款：报社、期刊社可以对作品作文字性修改、删节。对内容的修改，应当经作者许可。根据这一规定，法律赋予了杂志社对文稿进行文字性修改、删节的权利。
（2）不合法。《著作权法》第34条的规定局限于文字修改，不包括内容修改。该条文明确规定，如果对内容进行修改，必须经过作者同意。因此本案中杂志社的行为侵犯了殷某的修改权。因为杂志社的修改已经超出了一般的文字性修改、删节的范围，而对文章的实质性质内容进行了删改。
8.周某是一个翻译公司的职员，主要从事英文翻译工作，同时周某还是一位文学爱好者，尤其喜爱鲁迅先生的作品（鲁迅于19xx年去世）。20xx年他打算将鲁迅先生的作品翻译成英文，介绍给世界各国的读者，但是由于翻译涉及原作者的著作权问题。因此他担心由于他的翻译侵犯了鲁迅先生的继承人对作品的著作权。
问题：
（1）翻译鲁迅先生的作品是否需要得到授权？为什么？
（2）如果周某在翻译成英文的过程中将鲁迅的作品作了大幅度的删节，是否侵犯鲁迅的权利？为什么？
答案：（1）不需要授权。
因为鲁迅先生的作品已经过了《著作权法》所规定的保护期了。根据《著作权法》规定，公民创作的作品的使用权及获得报酬权的保护是有期限的，具体期限为作者终生及其死后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日。鲁迅先生于19xx年逝世，故其作品的使用权和获得报酬权应于19xx年12月31日终止。自19xx年开始，他人可以自行决定使用鲁迅作品，而无须事先征得其继承人授权，无须支付报酬。
（2）侵犯了鲁迅的权利。
因为根据《著作权法》第20条的规定，“作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制”。因此，周某在翻译鲁迅作品的时候，应当尊重鲁迅先生的修改权和保护作品完整权，不得对鲁迅作品进行修改、歪曲。
9.案例思考题：能否将自己受赠的书画作品自行结集出版？
19xx年8月，某省艺术博物馆向省内外发出几千份邀请函，说明年5月10日是该馆建馆40周年，届时，恭请各位光临。一些画家和书法家接到邀请函后，纷纷挥毫作画或赋诗以示祝贺。至19xx年12月底，博物馆已收到字、画共计千余幅。19xx年1月，博物馆从中精选了40幅作品，编辑成纪念画册，封面上端特别注明“╳╳艺术博物馆纪念特辑”字样。博物馆决定印刷 2000册，其中 1000册赠送来宾，另1000册销售，售书款将全部充抵庆祝费用。
但是部分被选编作品的作者闻讯后，立即表示反对，他们认为，
博物馆可以将作品收藏或者展览，但如将其出版，则侵犯了他们的著作权。
博物馆则认为：这些作品上均明确标明赠与博物馆之意，因此，作品的所有权当然就转归于博物馆，博物馆有权决定以何种方式加以使用，而且现在又是非营利性的使用，自然不存在侵权问题。
10.著名剧作家方牧创作完成了表现工人运动主题的多幕话剧剧本《浦江潮起》，发表于19xx年8月的《剧作》月刊。东海市总工会未与方牧联系，直接依据上述《剧作》月刊上的剧本，组织若干工人演员组建临时剧组，以东海市总工会名义在19xx年内演出了十六场《浦江潮起》话剧。20xx年10月，方牧起诉到法院，指控东海市总工会未经其授权组织上演《浦江潮起》话剧侵犯了其著作权。请求判令东海市总工会停止侵权，登报道歉并赔偿其经济损失10万元。
东海市总工会辩称：第一，《浦江潮起》剧本先由《剧作》月刊公开发表，此后使用已经公开发表的《浦江潮起》剧本演出不必再取得著作权人的授权。第二，具体进行演出的表演者是拿了演出报酬的工人演员，所以，方牧应当向工人演员索取经济赔偿，东海市总工会不应承担经济赔偿责任。
请问：（1）本案系争的是著作权中的哪一部分权利？
（2）东海市总工会是否侵犯了方牧的这一部分著作权？为什么？
（3）方牧应当向东海市总工会，还是向工人演员主张本案中的经济赔偿责任？
答案：（1）根据《著作权法》第10条第9项的规定，本案系争的是著作财产权中的表演权，即著作权人依法享有的对其作品公开表演的权利，也即公开表演作品以及用各种手段公开传播作品的表演的权利。
（2）东海市总工会侵犯了方牧的著作财产权中的表演权。因为《著作权法》第37条第1款规定：“使用他人作品演出，表演者（演员、演出单位）应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织取得著和权人许可，并支付报酬。”本案例中，东海市总工会未经方牧同意，擅自使用方牧剧本表演，违反了《著作权法》
第37条关于表演者义务的规定，侵犯了方牧的著作财产权中的表演权。
（3）方牧应当向东海市总工会主张本案中的经济赔偿责任。因为本案中的演出是由东海市总工会组织的，演员实际上是在从事单位的职务行为。根据《著作权法》第36条关于表演者义务的规定和第48条关于著作权侵权行为的法律责任的规定，方牧应当向东海市总工会主张本案中的经济赔偿责任；同时，东海市总工会还应承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉的民事责任。
11.作家池莉与上海电影制片厂就池莉小说《太阳出世》改编拍摄成电影一事达成协议，上影厂享有对小说的专有影视改编权，同时规定：上影厂如将改编权转让给第三者，必须事先征得池莉的书面同意。合同订立后，上影厂委托北影编剧肖方改编《太阳出世》成电影
文学剧本，其后，北影厂拟将《太阳出世》拍摄成电影，于是与池莉协商。池莉致函上影厂，就是否可将《太阳出世》电影摄制权让与北影厂一事与上影厂协商，但未得到答复。上影厂在未征得池莉书面同意的情况下将影视摄制权转让给北影厂。北影厂将影片定名为《不能没有爱》，影片摄制完成并已在国内外发行，北影厂在影片中已为池莉署名。
池莉向法院提起诉讼，认为北影厂和上影厂侵犯了其著作权。 上影厂辨称：我厂与池莉签订有小说《太阳出世》改编合同，后池莉来信表示可由北影厂将作品摄制电影，为尊重其意见，我厂将小说的改编权及剧本的版权转让给北影厂，并且，我厂对转让的标的物——改编后的文学剧本享有著作权，所以我厂的行为是合法行为。北影厂辩称：上影厂在征得池莉同意后，将电影文学剧本的版权及影视改编权转让给我厂，因引我厂未侵犯池莉的著作权。
（1）上影厂是否侵犯了池莉的著作权？为什么？
（2）北影厂是否侵犯了池莉的著作权？为什么？
（3）此案中的电影文学剧本属于什么性质的作品？其著作权行使有何限制？
答案：（1）上影厂的行为侵犯了池莉的著作权。
虽然池莉与上影厂关于转让小说影视改编权的合同有效，但上影厂在将影视改编权转让给北影厂时，仅根据池莉的意向性建议来会推定池莉已经同意转让，而未按双方合同约定与池莉签订书面合同构成违约。同时根据《著作权法》第12条，上影厂对其改编成的电影文
学剧本享有著作权。但在行使权利时，不得侵犯原作品的著作权。上影厂未经池莉同意，将剧本的版权转让给北影厂，侵犯了池莉的著作权，上影厂的行为既是违约又是侵权，是违约与侵权的竞合，但主要还是违约行为。
（2）北影厂的行为侵犯了池莉的著作权。北影厂明知池莉对《太阳出世》享有著作权，且在与上影厂签订的专有使用合同中明确了转让时应当得到书面同意，却与上影厂签订了转让合同。因此其无合法依据地使用池莉的作品摄制电影的行为，违反了《著作权法》中对作者权利保护的规定，按《著作权法》第47条规定应承担赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。
（3）电影文学剧本上在小说的基础上改编而成的，属于演绎作品，依《著作权法》第12条规定，改编者对演绎作品享有著作权，但在行使权利时，不得侵犯原作品的著作权。上影厂虽对小说改编的文学剧本享有著作权，但并不表明其未经池莉同意而转让剧本的行为不构成侵权。上影厂在行使自己对剧本的著作权时，侵犯了原著作权人池莉的著作权。
12.李某自学英语多年，经常做笔译练习。李某同事赵某常在报刊上发表一些文章。李某为了提高翻译水平，常将见到的文章顺手拿过来做翻译练习。一次李某将赵某在报纸上发表的一篇文章进行翻译。赵某见到李某翻译自己的文章，便提出李某这样做未经自己许可，是侵犯了自己的著作权。李某辩称：自己只是做翻译练习，并不打算
发表，但赵某坚持认为李某侵犯了自己著作权，并要求李某今后不得再翻译自己的作品。双方为此发生争执。
问题：李某是否侵犯了赵某的著作权？为什么？
答案：李某没有侵犯赵某的著作权。
赵某对自己撰写的文章依《著作权法》第2条，第9条，第11条享有著作权。一般情况下，未经著作权人同意，任何人不得擅自使用其作品。但是《著作权法》为了有利于文化传播，对著作权人的权利作了一些限制，其中最主要的就是合理使用制度。其中一项规定，“为个人学习、研究或才欣赏，使用他人已发表的作品”的属于合理使用。结合本案来看，法律规定的3个条件李某都符合。其一，必须是为了个人目的学习、研究或者欣赏，而非单位、集体或多人的使用目的，李某为提高自己的翻译水平而使用赵某的文章属于此类；其二，必须是使用他人已发表的作品，否则，即使是为了个人学习、研究或欣赏目的也属侵权，赵某的文章刊登在报纸上属已发表作品，李某用来练习符合规定；其三，必须尊重著作权人除使用、获得报酬外的其他权利，李某只是利用赵某的文章做翻译练习，无发表的打算，也未擅自行使其他权利，符合这一条件。所以李某并未侵犯赵某的著作权。
13.著名剧作家方牧创作完成了表现工人运动主题的多幕话剧剧本《浦江潮起》，发表于19xx年8月的《剧作》月刊。东海市总工会未与方牧联系，直接依据上述《剧作》月刊上的剧本，组织若干工人演员组建临时剧组，以东海市总工会名义在19xx年内演出了十六场
《浦江潮起》话剧。20xx年10月，方牧起诉到法院，指控东海市总工会未经其授权组织上演《浦江潮起》话剧侵犯了其著作权。请求判令东海市总工会停止侵权，登报道歉并赔偿其经济损失10万元。东海市总工会辩称：第一，《浦江潮起》剧本先由《剧作》月刊公开发表，此后使用已经公开发表的《浦江潮起》剧本演出不必再取得著作权人的授权。第二，具体进行演出的表演者是拿了演出报酬的工人演员，所以，方牧应当向工人演员索取经济赔偿，东海市总工会不应承担经济赔偿责任。
请问：
（1）本案系争的是著作权中的哪一部分权利？
（2）东海市总工会是否侵犯了方牧的这一部分著作权？为什么？
（3）方牧应当向东海市总工会，还是向工人演员主张本案中的经济赔偿责任？
答案：（1）根据《著作权法》第10条第9项的规定，本案系争的是著作财产权中的表演权，即著作权人依法享有的对其作品公开表演的权利，也即公开表演作品以及用各种手段公开传播作品的表演的权利。
（2）东海市总工会侵犯了方牧的著作财产权中的表演权。因为《著作权法》第36条第1款规定：“使用他人作品演出，表演者（演员、演出单位）应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织取得著和权人许可，并支付报酬。”本案例中，东海市总工会未经方牧同意，擅自使用方牧剧本表演，违反了《著作权法》
第36条关于表演者义务的规定，侵犯了方牧的著作财产权中的表演权。
（3）方牧应当向东海市总工会主张本案中的经济赔偿责任。因为本案中的演出是由东海市总工会组织的，演员实际上是在从事单位的职务行为。根据《著作权法》第36条关于表演者义务的规定和第47条关于著作权侵权行为的法律责任的规定，方牧应当向东海市总工会主张本案中的经济赔偿责任；同时，东海市总工会还应承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉的民事责任。
14.王兴华、张江丽夫妇有一子王钢，20xx年，夫妇俩带王钢在红星照相馆拍周岁照。摄影师刘某为王钢照了两张底片，一张连同照片交给王某夫妇，另一张经修饰后洗印放大成20寸照片，陈列在照相馆橱窗中。20xx年，刘某将王钢的底片提供给某出版社用以制作儿童挂历，获1000元稿酬。后来，出版社又将王钢的底片提供给本市的某香皂厂，用于一种婴儿香皂的包装。20xx年，王某夫妇在市场上发现了挂历，又发现了香皂，于是追寻到红星照相馆，方得知照相馆扣下了一张底片，才发生后面的一系列事件。王某夫妇以王钢法定监护人和代理人身份起诉红星照相馆侵犯著作权。
照相馆辩称，自己与王某夫妇之间是委托拍摄关系，自己按约定履行了义务，而摄影作品的著作权如未约定归属则应当归照相馆所有。照相馆将底片提供给出版社，是行使著作权的行为，自己并不构成侵权。至于出版社将底片提供给香皂厂则与自己无关。
问题：
（1）王钢的照片的著作权应当属于谁？为什么？
（2）照相馆侵犯了王钢什么权利？为什么？
（3）出版社、香皂厂的行为是否构成侵权？为什么？
答案：（1）著作权应当属于照相馆。根据《著作权法》第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。具体到本案，拍摄照片的行为属于委托创作，由于双方没有约定照片的著作权归属，因此其著作权应当归创作作品的照相馆所有。
（2）侵犯了王钢的肖像权。因为存在于王钢照片上的权利有两项，一是摄影作品的著作权；除了著作权以外，还有公民的肖像权。而肖像权的权利主体是王钢。由于这两种归属不同主体的权利指向同一对象——王钢的照片，所以当事人应当通过协商方式处理双方的权利义务关系。照相馆未经王钢同意，擅自利用他人肖像的行为，构成侵权行为。因此，刘某的行为侵犯了王钢的肖像权。
（3）出版社、香皂厂的行为也构成侵权行为。因为它们的行为也符合侵犯肖像权的构成要件，应当与照相馆一起承担责任。
15.北京市某高科技开发中心完成了一项“一种滑动轴承的制造方法”的发明创造。这种方法的使用不仅可以提高轴承的使用质量，而且还可以降低成本，提高产量。
问题：这项研究成果可否申请实用新型专利？为什么？
答案：该发明创造无法申请实用新型专利。因为根据《专利法》第2条第3款对于“实用新型”的定义，实用新型必须“是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新技术方案”。根据这个定义，实用新型具备以下两个特征：一是实用新型是一种产品，是一种适于实用的产品，如仪器、设备、用具或日用品等。二是实用新型必须是具有一定形状和结构的产品。如果没有固定形态的物质，如气体、液体以及呈粉末状的物体等都不能成为实用新型专利的保护对象。因此没有形状的方法专利，是无法申请实用新型专利的，但是可以申请发明专利。
16.思考题：发明专利分类的法律意义是什么？试以产品发明和方法发明为例说明。
1）授予专利权后的权利效力不同：
产品专利权人有权禁止任何单位和个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品 。
方法专利权人有权禁止任何单位和个人未经专利权人许可，都不得实施其专利方法，即使用其专利方法以及使用，许诺销售，销售，进口依照该专利方法直接获得的产品。（产品+方法）
2）举证责任不同：《专利法》第61条（很重要）
第61条 ：专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方
法的证明。
专利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的，人民法院或者管理专利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院专利行政部门对相关实用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告，作为审理、处理专利侵权纠纷的证据。
17.上海某生物研究所发明了一种“抗衰老饮料”。这种饮料是由多种营养成分经提取、净化、过滤、灭菌而制成。它可以改善老年人的体质，延缓衰老过程。
问题：这项发明创造是否可以申请实用新型专利？理由是什么？ 答案：不能申请实用新型专利。因为实用新型是对产品的形状、构造所作出的新设计，申请实用新型专利的产品必须有确定的形状，以及固定的构造。根据《专利法》第2条第3款规定，专利法所称实用新型，“是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案”。根据这一条的规定，要申请实用新型专利，必须符合两个条件：必须中一种产品专利；必须具有一定的一形状和结构。而此案中的发明创造属于一种饮料，因此不符合具有一定形状与结构这个条件，不能申请实用新型专利，但是可以申请发明专利。
思考题：发明专利与实用新型的异同是什么？
1、相同点：
（1）技术层面上都是专利保护的发明创造；
（2）发明和实用新型都应当具备新颖性、创造性和实用性。
2、 不同点：
（1）保护客体不同： 发明：产品和方法
实用新型：产品
（2）申请实用新型产品的特征性：确定形状：固定的三维结构
（3）创造性不同：与现有技术相比，发明要具有突出的实质性特点和显著的进步；实用新型具有实质性特点和进步。
（4）审批程序不同：对发明专利采用“早期公开、延迟审查”制度，对实用新型采用“初审登记”制度。
（5）法律保护期限不同
思考题：1、外观设计与著作权的区别？
1）权利效力不同
著作权强调独创性，但不排斥他人独立创作出相同或类似作品；专利专有性，不允对相同或类似的设计授予权利。
2）法律保护期限不同
著作权保护：作者终身 ＋ 死后50年；
外观设计：10年
2、外观设计与实用新型的异同是什么？
相同：
1、都是专利保护的发明创造；
2、审查制度相同；
3、保护期限相同 。
区别：
1、实用新型是指一种具有一定的形状、构造或者其组合的产品；外观设计是对产品外表所作的设计，是与产品相结合的产物。
2、实用新型基于一定的技术思想而创作产生，技术思想是实用新型的核心要素，；外观设计涉及美学思想，与技术思想无关，以产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合为要素。
3、目的不同：实用新型作为一种技术方案，必须具备实用功能，能产生技术效果并能在工业上应用；外观设计以视觉美观为目的，而不去追求实用目的。
4、授予专利权的条件不同：实用新型应当具备新颖性、创造性和实用性 ；授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。
18.王某经营一家私营百货店，该店处于繁华地段，顾客很多。通过多年观察，他发现各种商品摆放位置的不同，会导致销售额的变化，经过进一步的研究，王某发明了一种能最大限度增加营业额的商品摆放方法。就此方法，王某向中国专利局申请专利。
问题：该申请能否得到国家知识产权局批准？
答案：根据《专利法》的宗旨，发明创造必须是对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。所以，作为《专利法》所要求的发明，必须是一种运用自然规律解决人类生产、生活中某一特定领域的技术
问题的技术方案。根据《专利法》第25条的规定，“智力活动的规则和方法”不能获得专利权。因为人的智力活动，源于人的思维活动，是经过推理、分析和判断产生的抽象的结果，只能间接作用于自然产生结果，并非直接利用自然规律产生的结果，故不受专利法保护。而王某的发明，不属于利用自然规律，而是利用了人的心理规律，是思维活动的结果，属于智力活动的规则和方法，因此不能获得《专利法》的保护。
19.王某在其家族祖传秘方的基础上经过潜心钻研，创制出了治疗肿瘤的“二十四字口诀”，并在此基础上研制成功“肿瘤散”药，对肿瘤的治疗效果显著。为防止他人仿制侵权，对“王氏口诀”及“肿瘤散”药物，王某拟向国务院专利行政部门申请专利。 问：“王氏口诀”及“肿瘤散”能否取得专利权？
20.某锅炉厂委托某研究所为其开发“锅炉自动控制器”。锅炉厂向研究所提供了全部开发资金和设施。研究所所长张某将“锅炉自动控制器”的研制任务下达给研究所人员李某、陈某、沈某，由他们组成攻关小组，负责产品的具体开发工作，并拔付了经费。同时张某又派了两名工作人员负责协助科研小组的基本实验、分析化验和数据处理工作。经过大家的共同努力，产品研制成功。
问题：（1）谁是这一产品的发明人？为什么？
（2）该项发明创造的专利申请权归谁？为什么？
答案：（1）该产品的发明人是李某、陈某、沈某。张某及其他两名工作人员均不能作为发明人。
《专利法实施细则》第13条：“专利法所称发明人或者设计人，是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。在完成发明创造过程中，只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不是发明人或者设计人。”本案中，张某没有参加任何具体的产品研制工作，只是负责了组织工作，因此不能认定其为发明人或设计人；另外两名工作人员只是负责分析化验和数据处理工作，这些只能属于辅助性工作，因此也不能认定他们为发明人或设计人。
（2）研究所有权申请专利。
根据《专利法》第8条规定，一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。本案涉及的发明创造属于委托发明，即一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托的研究、设计任务所完成的发明创造。在此案中，双方当事人关于专利申请权的归属没有约定，因此按照法律规定，应当由受托人研究所享有该发明创造的专利申请权。同时根据相关法律，主要是《合同法》第339条的规定，“委托人可以免费实施该专利”。因此委托方某锅炉厂在研究所获得专利权时，有权免费实施该专利。
21.19xx年12月，H化工研究院工程师梁某在一次技术洽谈会上与G化工厂厂长张某结识。张某请梁某帮助解决污水净化重复利用的技术难题，梁某答应试试。19xx年春节，梁某与其在大学读书的儿子在H化工研究院内一个废弃多年的人防工程里，用三个箩筐、一堆渣土、扫帚、水桶等工具，还自费购买了十余种试剂、试纸、电炉等物品，对G化工厂的污水进行净化实验。实验结果达到了G化工厂的技术指标要求。
梁某将实验资料交给H化工研究院一份，院里认为梁某为该院工程师，污水净化又是其业务研究范围，此成果应是职务技术成果，便以研究院的名义于19xx年5月向国务院专利行政部门提交了“HI—PQ703污水净化方法”专利申请。19xx年7月，研究院获得专利权。在此期间，梁某一直认为自己的成果是非职务发明，故强烈要求办理专利权人变更手续。双方争执不下，梁某诉致法院。 请分析：梁某和H化工研究院，谁的主张成立？为什么？
答案：梁某的主张成立，即该项发明为非职务发明，梁某享有专利申请权和专利权。理由如下：
（1）.根据《专利法》第6条规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。
非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人 。
（2）.本案中，梁某虽然是H化工研究院的在编职工，污水净化也是他的业务研究范围，但案中涉及的发明创造既不是梁某在执行本单位任务时完成的，也不是主要利用本单位的物质技术条件完成的。梁某做实验时间是19xx年春节期间，他本人和儿子利用休息时间而非工作时间从事实验活动并取得成果，不是执行本单位任务，而是个人接受他人委托完成的技术成果；再者，从他的实验条件看，显然不是利用其单位的物质技术条件完成的发明创造。所以，梁某要求变更自己专利权人的主张是有法律依据的。
（3）.关于职务发明的判断，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的职务发明创造，申请专利的权利属于该单位，两个条件满足一个即可成立。但业务范围内的发明并不一定属于职务发明，这一点应当注意。
22.20xx年4月，陶某根据自己在部队多年从事地基工程施工的经验积累，完成了“在流沙、地下水、坍孔等地质条件下成孔、成桩工艺的方案”，并将该技术方案完整汇集在自己几十年来专门记载技术资料的笔记本上。但该技术方案未经试验。20xx年7月，陶某调入某构件厂工作，多次向构件厂的领导讲解和演示该技术方案。20xx年9月，北京市某大楼地基工程施工遇到困难，请陶某帮助解决。20xx年1月，构件厂按照陶某的技术方案，从河南省某厂购买了钻孔机，运至大楼施工工地，并按陶某的技术方案打了两根桩，经检验完全合格，陶某的技术方案首次应用成功。之后，该技术方案在保密的情况
下多次被应用。后来该技术申请了专利，专利名称为“钻孔压浆成桩法”。
问题：该技术方案申请专利的权利属于谁？为什么？
答案：该发明创造申请专利的权利属于陶某。
因为该发明的创造属于非职务发明。陶某提供的“在流沙、地下水、坍孔等地质条件下成孔、成桩工艺的方案”与后来申请专利的“钻孔压浆成桩法”技术方案相同，而陶某技术方案的完成时间为20xx年4月，此时陶某尚未进入单位。而20xx年利用单位物质条件从事的工作是实施该技术方案，因此该发明创造属于非职务发明。依照《专利法》第6条规定，只有在发明人主要是利用本单位的物质条件“完成”发明创造时，才属于职务发明创造；如果只是利用本单位的物质条件“实施”的发明创造，则不属于职务发明创造。故此后实施技术方案的行为，不能作为认定该方案属于职务发明创造的依据。
23.公司甲与业余发明人乙订立了一份技术开发协议，约定由乙为甲开发完成一项电冰箱温控装置技术，由甲为乙提供开发资金、设备、资料等，并支付报酬。在约定的时间内乙完成了合同约定的任务，并按约定将全部技术资料和产品都交给了甲公司。此外，乙在完成开发任务的过程中，还开发了一项附属技术T，并以自己的名义就该技术T申请专利。甲公司知道此事后，认为技术T的专利申请权应归甲公司所有，因此，甲、乙双方就技术T的专利申请权归属发生争议。
请根据本案所提供的材料，分析以下问题：
（1）如果温控装置技术可以申请专利，则申请专利的权利属于谁？为什么？
（2）假设双方约定由乙申请专利，则公司甲享有什么权利？
（3）附属技术T的专利申请权应当归谁所有？
答案：（1）应当属于乙所有。根据《合同法》第339条的规定，委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。
（2）研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利，故甲公司享有免费实施该专利的权利。
（3）技术T的专利申请权应当当乙所有。其理由是：技术T是开发协议规定的技术的附属技术，即不是甲、乙所签署的技术开发协议中约定的技术，根据《专利法》第6条，该技术的专利申请权应当归完成该技术的发明人乙所有。
24.甲公司于19xx年获得国家专利局颁发的9518号实用新型专利权证书，后因未及时缴纳年费被国家专利局公告终止其专利权。19xx年3月甲公司提出恢复其专利权的申请，国家知识产权局于同年4月作出恢复其专利的决定。20xx年3月，甲公司以专利侵权为由对乙公司提起民事诉讼。诉讼过程中，乙公司向专利复审委员会提出请求，要求宣告9518号专利权无效。20xx年3月1日，专利复审委员会作出维持该专利有效的审查决定并通知乙公司。（司考）
问题：
（1）如乙公司对恢复甲公司专利权的决定提起行政诉讼，其是否具有原告资格？为什么？
（2）如乙公司于20xx年4月对恢复甲公司专利权的决定提起行政诉讼，是否超过行政诉讼的起诉期限？为什么？
（3）20xx年8月25日修正的《专利法》对专利复审委员会的决定的效力是如何规定的？
（4）19xx年9月4日修正的《专利法》对专利权的恢复未作出任何规定，假设被告在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”，你认为是否成立？为什么？
答案：（1）乙公司具有提起行政诉讼的原告资格。因为专利局恢复甲公司的专利权对乙公司将要或必然产生损害，乙公司与恢复专利权的行政行为具有法律上的利害关系或法律上的权利义务关系。
（2）乙公司于20xx年4月提起行政诉讼已经超过了起诉期限。因为乙公司自20xx年3月1日起已经知道或者应当知道提起行政诉讼的诉权或起诉期限，按照《行政诉讼法》及最高人民法院司法解释的规定，原告的起诉期限为3个月，从知道或者应当知道具体行政行为作出之日起计算。
（3）对专利复审委员会决定不服的，专利申请人或宣告专利权无效申请人可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。
（4）被告在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”的观点不成立，因为按照依法行政原则中职权法定的要求，行政
行为必须有明确的法律授权。由于法律对被告没有“恢复专利权”的授权，所以其行为不属于合法的行政自由裁量行为。
25.甲厂19xx年研制出一种N型高压开关，于19xx年1月向中国专利局提出专利申请，19xx年5月获得实用新型专利权。乙厂也于19xx年7月自行研制出这种N型高压开关，乙厂在19xx年年底前已生产了80台N型高压开关，19xx年3月开始在市场销售。19xx年乙厂又生产了70台N型高压开关。19xx年年初，甲厂发现乙厂的销售行为后，遂与乙厂交涉，但乙厂认为自己的行为不构成侵权。
请根据上述材料分析以下问题：乙厂是否侵犯了甲厂的专利权？为什么？
答案：乙厂没有侵犯甲厂的专利权。在甲厂的专利申请日以前乙厂已经生产了N型高压开关，依法享有先用权。在甲厂获得专利权后，乙厂因享有先用权，故在原有范围内（每年生产不大于80台）生产N型高压开关不算侵权。
26.甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发，唐某于19xx年3月完成了一种新型灯具的开发。甲公司对该灯具的技术采取了保密措施，并于20xx年5月19日申请发明专利。20xx年12月1日，国家专利局公布该发明专利申请，并于20xx年8月9日授予甲公司专利权。此前，甲公司与乙公司于20xx年7月签订专利实施许可合同，约定乙公司使用该灯具专利技术4年，每年许可使用费10万元。
20xx年3月，甲公司欲以80万元将该专利技术转让给丙公司。唐某、乙公司也想以同等条件购买该专利技术。最终甲公司将该专利出让给了唐某。唐某购得专利后。拟以该灯具专利作价80万元作为出资，设立一家注册资本为300万元的有限责任公司。
20xx年12月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于19xx年12月20日开始生产相同的灯具并在市场上销售，该发明不具有新颖性。经查，丁公司在获悉甲公司开发出新型灯具后，以不正当手段获取了甲公司的有关技术资料并一直在生产、销售该新型灯具。（司考）
问题：
（1）唐某作为发明人，依法应享有哪些权利？
（2）甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效？如甲乙双方因此合同发生纠纷，应如何适用有关法律？
（3）甲公司为何将专利技术出让给唐某？该专利技术转让合同成立后，对甲公司和乙公司之间的专利实施许可合同的效力有何影响？
（4）唐某拟以该专利作价80万元设立注册资本为300万元的有限责任公司，是否符合法律规定？为什么？
（5）该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效？为什么？
（6）对丁公司的违法行为应如何定性？为什么？
答案：（1）唐某享有署名权、获得奖励权、获得合理报酬权。具体可参见《专利法》第6条、第16条和第17条。
（2）此合同有效。专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有
关规定；专利申请公开以后、授权以前，参照适用专利实施许可合同的有关规定。
（3）因唐某享有在同等条件下优先受让的权利。此转让不影响专利实施许可合同的效力，甲公司的权利义务由唐某承受。
（4）如果该灯具技术是高新技术，唐某的出资符合法律规定；如果该技术不是高新技术，唐某的出资则不符合法律规定。根据法律规定，除高新技术成果外，以工业产权出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%。（注意：本题是20xx年的司考题，因此当时的答案是参考旧《公司法》第24条的规定。而20xx年新《公司法》法条对此有修改，新《公司法》第27条规定：全体股东的非货币出资最高不得超过公司注册资本的70%）
（5）不应被宣告无效。根据法律规定，在申请前6个月内，他人未经申请人同意而泄露发明创造内容的，该发明创造并不丧失新颖性。参见《专利法》第24条。
（6）在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵犯甲公司商业秘密的不正当竞争行为，因为在专利申请公布前，该技术属于商业秘密；在该技术被授予专利权后，丁公司继续使用该技术的行为属于专利侵权行为，因为丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为。
27.张某发明了一种根据电磁原理的治疗仪，并申请了发明专利，获得授权。一年后，A公司自称获得张某的授权，可以制造、生产该
发明专利，但没有出示任何材料证明这种授权，并与B电子设备厂签订生产许可协议，由该电子设备厂仿制并销售该治疗仪。 问题：张某可以向谁主张权利？为什么？
答案：被告A与B构成共同侵权，应当对张某承担连带侵权责任。被告A应当承担法律责任没有问题，但是对于B厂是否承担侵权责任则存在疑义。在这里需要判断B厂的行为是否具有过错。我们认为B厂既然要求A公司提供授权材料，同时明知该发明属于张某所有，而实际上A公司没有提供任何材料，这就足以证明B厂行为有过错，因此A公司与B厂的行为构成共同侵权行为。张某可以要求A公司与B厂停止侵害，并赔偿损失。
28. W公司未经许可擅自使用H公司专利技术生产并销售了变频家用空调5000台。G家电销售公司在明知W公司侵犯H公司专利的情况下，从W公司进货2000台，并已实际售出1600台。M宾馆在不知W公司侵犯H公司专利权的情况下也从W公司购入200台并已安装使用。H公司发现W公司、G公司和M宾馆的上述生产、销售和使用行为后，向法院起诉，状告W公司、G公司和M宾馆侵犯其专利权。请依据我国法律分析以下问题：
（1）W公司的生产、销售行为是否侵权？是否应承担相应的赔偿责任？分别说明理由。
（2）G公司的销售行为是否侵权？是否应承担相应的赔偿责任？是否可以继续销售库存的400台空调器？分别说明理由。
（3）M宾馆的使用行为是否侵权？是否应承担相应的赔偿责任？是否可以继续使用这200台空调器？
答案：（1）构成侵权，应当承担相应的赔偿责任。理由如下：《专利法》第11条明确规定，未经权利人许可，不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品。W公司未经许可制造并销售他人享有专利权的产品构成对专利权人的侵害，应承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。
（2）G公司的销售行为构成侵权。因为未经许可，销售侵犯他人专利权的产品，构成侵权。在明知W公司侵犯H公司专利权的情况下，销售侵权产品，构成对专利权人销售权的侵害，应承担相应的赔偿责任，其余400台应当停止销售。
（3）M宾馆使用侵权产品对H公司的专利构成侵权。但在M宾馆不知W公司侵犯H公司专利权的情况下，如果能证明其产品来源合法，不承担赔偿责任，但应停止使用已安装的200台空调，由此引起的损失可以向W公司追偿。
29.王某在祖传的调味品配方的基础上，经过调查和改进，研制出一种符合大众口味的纯天然调料，注册商标为“龙亭”牌，并设计出具有民族特色的包装。为此，王某向中国专利局申请了外观设计专利。由于“龙亭”牌调料具有较高的知名度，一些厂家和不法分子采用与“龙亭”牌调料品近似的外包装推销自己的产品。王某向某市中级人民法院起诉，要求制止这些调味品厂的外观设计专利侵权行为，
并赔偿经济损失。
问题：法院应如何处理这起专利侵权案件？
答案：《专利法》第11条第2款规定：“外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营为目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。” 《专利法实施细则》第84条第1款也规定，使公众混淆，将未被授予专利权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为是假冒专利的行为。这些调味品厂未经专利权人王某许可，为生产经营目的仿冒其专利产品构成专利侵权行为。根据《专利法》的规定，侵权人应当停止侵权行为，赔偿因侵权给专利权人造成的损失。
30.19xx年5月甲申请的一项关于“饮水机”的发明被授予发明专利。19xx年5月甲在上海发现乙生产并销售甲获得专利的产品，甲于19xx年4月在北京又发现丙在销售乙生产的这种产品。甲经调查发现乙于19xx年就开始生产这种产品。于是在4月底到北京的某个法院起诉，要求乙承担专利侵权责任。
问题：（1）此案是否存在诉讼时效问题？为什么？
（2）本案的管辖法院应当是哪儿？为什么？
答案：（1）此案不存在诉讼时效问题。因为《专利法》第62条规定：“侵权专利的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。”而本案中乙的行为虽然开始于19xx年，但是作为专利权人甲是于19xx年5月首次发现乙的侵权行为，
因此诉讼时效应当从此时开始计算，而甲提起诉讼的时间为19xx年4月底，还没有超出2年的诉讼时效期间，因此不丧失时效利益。
（2）本案的管辖法院只能是上海法院，而不能是北京法院。因为根据最高人民法院关于专利侵权的司法解释，原告仅对侵权产品制造者提起诉讼，未起诉销售者，侵权产品制造地与销售地不一致的，制造地人民法院有管辖权；以制造者与销售者为共同被告起诉的，销售地人民法院有管辖权。在本案中，甲没有起诉丙，而只是起诉乙，因此应当在乙的生产地——上海提起诉讼。
第四编 商标权的保护
1.北京某酒厂是“华灯”注册商标的商标权人，该商标使用在白酒商品上。河北某酒厂亦在白酒商品上使用未注册商标“华表”牌，且其酒瓶包装使用与“华灯”注册商标图样相似的装潢，北京某仓储运输公司帮助河北某酒厂运输、存储“华表”牌白酒并在北京某商场销售。北京某酒厂曾发函给河北某酒厂、北京某仓储运输公司及北京某商场，要求停止侵权，但这三家单位均未理睬。现北京某酒厂诉河北某酒厂、北京某仓储公司及北京某商场侵犯其“华灯”商标权.北京某酒厂的主张是否成立，请分析并回答：
（1）“华表”与“华灯”，是否构成商标近似？为什么？
（2）河北某酒厂的商品装潢是否侵犯了“华灯”的商标法权？
（3）北京某仓储运输公司是否应承担商标侵权责任？
（4）北京某商场是否应承担商标侵权责任？
答案:（1）根据我国《商标案件适用法律的解释》第9条关于判断商标相同、商标近似的规定，文字商标近似的判断要从音、形、义等方面综合考察。对本案而言，“华表”与“华灯”均为两字商标，虽有一字相同，但“表”与“灯”在发音、字形、字义上均有较大差别，不构成近似商标。
（2）河北某酒厂的商品装潢侵犯了“华灯”商标权。
《商标法实施条例》第52条第5项所称侵犯注册商标专用权的行为：（一）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；（二）故意为侵犯他人商标专用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。“因此，河北某酒厂在其洒瓶包装上使用与”华灯“注册商标图样相似的装潢，属于在同种商品上将与他人注册商标近似的标志作为商品装潢使用，属于侵犯了注册商标专用的行为。
（3）北京某仓储运输公司应承担商标侵权责任。北京某仓储运输公司帮助河北某酒厂运输、存储“华表“牌白酒，根据《商标法实施条例》第50条，其行为属于为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件，构成侵权。而且北京某仓储公司在收到警告函后不予理睬，更是属于故意的商标侵权。
（4）《商标法》第52条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的。本案中，北京某商场销售侵犯他人注册商标专用权的商品，属于商标侵权，北京某
商场应承担商标侵权责任。销售侵犯注册商标专用权的商品即构成侵犯商标专用权，不论主观上是否有过错。
2.19xx年2月20日，伟创电子有限公司申请的“恒升”商标被国家工商行政管理局商标局核准注册。19xx年11月18日，恒升远东电子计算机集团（以下简称恒升集团）与伟创电子有限公司签定商标许可使用合同。19xx年后，恒生科技发展公司（以下简称恒生公司）先后申请“金恒生”文字及图形组合商标、“ASCEND恒生”商标、“恒生”商标、“GOLDASCEND”商标等均被商标局核准注册。19xx年7月12日，金恒生科技发展有限公司（以下简称金恒生公司）注册成立，恒生公司
出具授权书，无偿许可金恒生公司使用其所有注册商标。原告恒升集团以恒生公司与金恒生公司的行为侵犯了原告的注册商标专用权，并构成不正当竞争为由，于20xx年10月23日诉至××人民法院。
问题：
1、被告使用其注册商标的行为能否被认定为侵犯商标权的行为？
2、“恒升”与“恒生”商标是不是相似商标？
3、本案应如何处理？
【评析】本案主要涉及商标侵权的判定的问题，即涉嫌侵权的商标怎样才和注册商标相同或者相似。本案的特殊之处就在于涉案的两个商标都是合法的注册商标，这在理论上是不应当存在的，在实践中这样
的案例也是十分罕见的。因此本案的审理引起了社会的广泛关注。 答案：1、对于本案涉及的“被告正常使用其注册商标的行为能否视为侵犯原告注册商标专用权的行为”，有两种不同意见：
第一种意见认为，既然两个商标都是注册商标，原、被告各自对其注册商标都享有专用权，那么被告在其生产销售的电脑产品上使用“恒生”商标同原告在其生产销售的电脑产品上使用“恒升”商标一样，都是正当行使注册商标专用权的行为，故不能认定被告侵权。
第二种意见认为，法律保护某种权利并不意味着保护该权利的任何行使方式。如果被告行使权利的行为构成对原告注册商标的混淆，就应当认定为侵权。本案被告在行使其注册商标专用权时，没有采取恰当方式将使用“恒生”商标的商品与原告在先取得的“恒升”注册商标所使用的商品区分开，实践中已经导致了相关公众的混淆，因此应认定为侵权成立。
我们认为第二种意见更可取。理由如下：
第一，权利取得的正当性并不能成为权利行使可能侵犯他人合法取得的在先权利的有效抗辩。权利冲突成为现代社会越来越普遍的现象，尽管冲突各方取得的权利本身可能都是正当的，但任何人都只能在法律规定的范围内行使其权利，滥用权利的行为是违法的，应当承担相应的法律责任。我国宪法和民法中都明文规定了禁止权利滥用原则。对于商标侵权的判断而言，即使被告拥有合法注册的商标，也并不表明被告行使其注册商标专用权的行为就不能被认定为侵权，只要被告使用其注册商标造成了对他人合法在先取得的注册商标的混淆，
仍然可以被认定为侵权。
第二，判断商标侵权的关键是被告的使用行为是否造成了消费者的混淆，而不论被告的商标是否注册。
首先，商标授权审查标准与商标侵权的判断标准是不相同的。申请注册的商标，应当有显著性，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突，包括不得将与他人在先取得的注册商标相同或相似的商标在相同或类似的商品或服务上申请为注册商标。但商标侵权判断标准除了判断商标是否相同或相似外，更重要的是判断是否会导致消费者的混淆或误认。
即在判断商标是否相同或相似时，商标行政主管机关主要是从商标是否应当获得注册这一角度来判断的，而法院在商标侵权诉讼中主要是从原告的指控是否成立，被控侵权行为是否造成了消费者的混淆这一角度出发的。行政机关的裁定并不影响法院根据案情独立地作出判断。本案中商标评审委员会裁定认为“恒生”注册商标与“恒升”注册商标不是相似商标与法院判定被告的行为构成侵权并不矛盾。
其次，虽然我国法律规定相同或相似的商标在相同或类似商品或服务上不应获得注册，但并不能倒推出商标获得注册就表明该商标与相同或类似商品或服务上的其他在先注册商标不相同也不相似的结论。我国商标法规定了商标异议和商标撤销制度，这说明商标局在授权审查时对商标是否相同或相似的判断是可以被推翻的。
我国商标法第九条规定，申请注册的商标不得与他人在先取得的
合法权利相冲突。本案原告恒升远东集团的“恒升”商标和被告恒生科技公司申请注册的“恒生”商标都是使用在第9类商品上的商标，由于两者发音相近似，被告在注册“恒生”商标是应当合理避让原告注册在先的“恒升”商标，不得与之相冲突。而被告显然没有尽到合理的注意，将与原告恒升远东集团注册在先的“恒升”商标相近似的“恒生”商标申请注册，是有一定过失的。即使被告取得“恒生”注册商标专用权本身不侵犯原告合法取得的在先注册商标专用权，但被告在行使其权利时不得与他人合法在先的权利相冲突。而本案被告取得了“恒生”注册商标后，在与原告商标相同的商品上使用其商标，已经造成了消费者的混淆，应当被认定为侵权.
被告金恒生公司制造、销售的“恒生电脑”产品上及对该产品所作的广告宣传中，均使用了“恒生”商标。由于原告享有的“恒升”注册商标的核定使用范围包括计算机、计算机便携机等，因此，被告使用“恒生”商标的商品与原告“恒升”注册商标核定使用的商品为相同商品。我国商标法第五十二条规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的行为，属于侵犯注册商标专用权的行为。
2、 “恒升”与“恒生”商标是不是相似商标？
根据最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定，商标近似是指“被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，
易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。”判断“恒生”商标与“恒升”商标是否相近似，应根据在市场环境下，普通消费者施以一般注意力，是否会对二者造成混淆进行分析、判定。
“恒升”商标属于文字商标，对于文字商标，商标的读音、字形对消费者识别商标具有决定性作用。
在读音上，“恒升”与“恒生”的读音完全相同；在字形上，二者均由“恒”字与另一文字组合而成，差别仅在于“生”与“升”字不同。因两商标读音相同、字数相同且均具备“恒”字，足以导致普通消费者将二者相混淆。
在两商标上述内容相同的情况下，对于施以一般注意力的普通消费者而言，“升”与“生”两字字形的不同，对其识别活动不会产生实质性的影响。“恒升”与“恒生”的字面意义因“升”与“生”字的不同而有差别，但由于二者都不是常用的通用词汇，其字面意义对普通消费者的识别活动作用有限，不属于决定性的因素。
由于“恒升”不属于通用词汇，“恒升”商标作为文字商标，其之所以被核准注册并非仅因为其所使用的美术字体，故不能以“恒生”字样未使用“恒升”商标的美术字体而认为二者不相近似，普通消费者亦不会因字体的不同而将两个商标相区分。
因此，在市场环境下，普通消费者极易对使用“恒升”与“恒生”商标的电脑产品的来源产生误认，认为它们是同一厂家生产、销售的产品，或者认为二者存在某种联系。恒升集团收到用户对“恒
生”笔记本电脑的投诉信、《齐鲁晚报》的相关报道，亦可说明被告产品使用“恒生”商标的行为，已给公众造成了事实上的混淆和误认。根据以上理由，“恒升”与“恒生”商标应认定为相近似的商标。
3.法院对于被告的商标也是合法注册商标的商标侵权案件，应当如何审理？
法院是否必须等到原告通过商标争议制度将被告的商标申请撤销后才能判断是否侵权？
如上所述，判断商标侵权的关键是被告的使用行为是否造成了消费者的混淆，而不论被告的商标是否注册。因此，人民法院可以直接受理。我国商标法第九条规定，申请注册的商标不得与他人在先取得的合法权利相冲突。这也是商标法的一项基本原则。因此，法院应当首先查明原告是否先于被告取得注册商标。如果原告取得的注册商标后于被告的注册商标，则其起诉于法无据，应驳回原告的诉讼请求。 对于此类案件应如何判决？
有人认为法院如果认定被告构成侵权，可以判决撤销该注册商标。这种判决是不恰当的。我国商标法并没有授于法院撤销注册商标的权力。另外，并不是注册商标本身侵权，而是该商标的使用侵犯原告的商标专用权，因此，判决被告停止在相同或相似商品或服务上使用其注册商标才是恰当合理的。
商标的功能在于区分不同商品或服务的产源，维护正常的社会经济秩序，制止不正当竞争。为保证商标功能的实现，法律规定注册商标所有人享有禁止权，即有权禁止他人在与其注册商标所核定使用的
商品相同或相似的商品上使用与其注册商标相同或相近似的商标。商标法上的商标注册审查制度、商标异议和争议制度都是为这一目的服务的。本案之所以出现，就是由于相关制度没有发挥应有的作用。因此治本之策，还在于完善商标法制，加强对商标注册申请的审查力度，从严把关。本案二审以调解结案，协议中规定被告采取适当方式使消费者对双方产品来源进行有效区分。但是，由于先天不足，“恒生”与“恒升”商标的相似性极大，因此可以想象消费者的混淆还是会在一定程度上存在。
商标权对象
4.××公司是一家专门生产功能型饮料的企业。20xx年该公司推出了一种新型饮料，该饮料以其口感清爽，容器奇特而深受广大消费者喜爱。甲公司为了防止其产品被他人随意仿冒，20xx年1月以该饮料容器的立体造型作为饮料的商标，向国家工商行政管理局商标局提出商标注册申请。
问：××公司的饮料瓶是否属于商标法所规定的“可视性标志”？
答案：就本案而言，甲公司于20xx年1月提出立体商标的注册申请，符合商标法对立体商标的保护要求，只要其饮料容器的立体造型不违反《商标法》第12条的限制性规定，同时也没有相同的在先申请，就可以获得注册。
5.美国光学公司在第9类眼镜等商品上申请注册“AMERICAN OPTICAL”、“美国光学”两件商标，被国家工商行政管理局商标局驳回，驳回的主要理由为：申请商标为国家名称加学科名称，用作商标缺乏显著性，不易识别，国家名称不得用作商标或商标的一部分。美国光学公司向国家工商行政管理局商标评审委员会申请复审，主要理由：申请商标为申请人公司名称的一部分，申请人乃世界最著名的眼镜生产厂家之一，申请商标在消费者心中已享有了相当高的声誉，申请商标表达的是一种“美国风格、美式的”含义，并非国名或学科名称，其带有隐喻意义的第二含义，具有显著性。
【问题】“AMERICAN OPTICAL”（美国光学）是否因长期使用已具有第二含义从而符合“固有显著性”的要求？
答案：本案主要涉及商标的构成要件，即商标应当具有显著性，什么样的商标具有固有显著性。
本案中美国光学公司的复审理由是否成立直接关系到所申请的商标能否获准注册。
第一种观点认为：商标法明确规定，国家名称不能作为商标或商标的组成部分，在实践中既不能使用，更不能申请注册，这是商标法的“固有显著性”的要求。
第二种观点认为：复审理由成立，该商标通过长期使用已具有第二含义，可以注册。究竟哪一种观点符合我国法律规定呢？
本案中，美国光学公司以“AMERICAN OPTICAL”、“美国光学”申请注册商标，由于其商标中含有美国的国家名称的中文和英文，因
此，该商标违反了《商标法》第10条第1款中第二项的规定，并且该文字难以表达“美国风格”的含义，况且，商标法本条中规定的是绝对禁用问题，不存在“获得显著性”中“第二含义”的情况。基于以上理由，美国光学公司关于该两件商标具有显著性的复审理由不能成立。
6.20xx年8月，某制药厂研制出两种兽用消炎药，分别以“万能”和“百清”为商标，制药厂对后者进行了商标注册。20xx年4月制药厂与某药品公司签订了“万能”和“百清”两份商标转让合同。20xx年5月，药品公司依照两份商标转让合同的约定，付清了商标转让费，并开始使用“万能”和“百清”商标。
问题：（1）“万能”和“百清”能否作为消炎商标名称？为什么？
（2）关于“百清”商标的转让合同是否有效？为什么？
答案：（1）“百清”可以作为该药品商标名称；“万能”不能作为该药品商标名称。《商标法》规定夸大宣传并带有欺骗性的商标不能作为商标使用。本案中“万能”标识即具有夸大性宣传的特点，故“万能”不能作为商标使用。
（2）转让合同无效。根据《商标法》第39条的规定，转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。“百清”商标在转让时未经商标局审查批准，故应认定转让合同无效。
阳春县A林场属集体所有制企业法人，于20xx年4月向中国商
标局申请为其生产加工的茶叶注册“阳春”商标。4月10日，商标局审查后认为“阳春”系县级以上行政区划名称而驳回申请，4月14日该林场收到驳回通知书。而阳春县B林场一直使用“阳春”作为其生产茶叶的商标，但该商标示经商标局核准注册。
问题：
（1）如果A林场对商标局驳回申请的决定不服，应在什么时间前向哪个机构申请复审？
（2）商标局驳回申请的决定是否正确？为什么？
（3）如果经过复审维持初审决定，A林场仍不服，怎么办？
（4）如果复审结果改变了初审决定，予以初步审定并最后批准注册，发给商标注册证，取得注册商标专用权，那么B林场能否继续使用其已经使用的未注册的“阳春”商标？
答案：（1）应在20xx年4月29日前向商标评审委员会申请复审。
（2）不正确。因为根据商标法规定，县级以上行政区划的名称如果有其他含义的可以作为商标注册。“阳春”一词不仅仅是地名，更具有特殊含义，如“阳春三月”、“阳春面”等。
（3）A林场可以自收到维持初审决定通知书之日起30日向人民法院起诉。
（4）不能再继续使用。因为A林场已经取得“阳春”注册商标专用权。
7.“红河”是云南省红河州及红河县两级行政区划的名称。1997
年6月7日，国家工商行政管理局商标局（简称国家商标局）予以大兴安岭北奇神保健品有限公司申请的第1022719号“红河”商标核准注册。20xx年11月28日，大兴安岭北奇神保健品有限公司将“红河”注册商标转让给红河经营部。20xx年8月13日，红河光明股份有限公司（简称红河公司）以“红河”是县级以上行政区划地名为由向商标评审委员会提出撤销该商标的申请。商标评审委员会经审查认为，红河具有县级以上行政区划地名以外的其他含义，并据此作出维持 “红河”商标的裁定。红河公司不服商标评审委员会裁定，向××市中级人民法院提起行政诉讼。该法院审理后认定红河具有地名以外的其他的、确切的含义，可以作为商标注册，并驳回原告要求商标评审委员会撤销红河商标的诉讼请求。宣判后，红河公司不服一审判决，向××市高级人民法院提起上诉。××市人民法院经过审理作出终审判决，驳回上诉，维持原判。
【问题】县级以上行政区划的名称能否作为商标申请注册？
答案：在本案中，红河县是县级以上行政区划的地名。但关键在于“红河”是否具有地名以外的其他含义。商标评审委员会提交的《辞海》、《世界地图册》及《中国地图册》均为我国权威出版物，可以证明在越南境内有名为“红河”的河流。虽然“红河”是县级以上行政区划的地名，但按中国文字的构词习惯及其字面含义已经能够使一般消费者首先理解为是一条河流的名称，且“红河”确为自然地理中已经存在的名称，在公众意识中，“红河”作为河流称谓的知名度远远超过其作为地名的使用。同时，在中文里“红河”还具有“红色的河流”
的常见含义，更易于为公众所接受。因此“红河”具有有别于县级以上行政区划的其他含义，具备商标的显著性，能够起到商标的标识性作用，可以作为商标注册。即使他人以“红河”合法标示厂名、地址或产地，也不会使“红河”商标丧失显著性。所以，红河商标一经依法注册，就应该受到我国商标法的保护。受诉法院驳回红河公司要求商标评审委员会撤销“红河”注册商标的诉讼请求的做法，完全符合我国商标法的规定。
7.申请“DARKY”的商标注册能否获得商标局的核准？
答案：《商标法》第10条第1款第(6)项的规定“带有民族歧视性的”标志不得作为商标使用。这项规定体现了国家对多民族相互尊重，共同团结的政策，是基于保护国家利益和社会共同利益的需要，同样体现了商标注册中的公序良俗原则。
应当注意，这里的“民族歧视”，应作广义理解，即它不仅指对我国各民族的民族歧视，还包括对世界其他民族的民族歧视；不仅指民族歧视，还包括种族歧视在内。申请“DARKY”的商标注册不能获得商标局的核准注册，商标局应驳回“DARKY”的商标注册申请，因其含义为“黑鬼” “DARKY”的商标注册申请违反了《商标法》第10条第1款第(6)项的规定。
8.某酒厂在其生产的某种酒上于19xx年以长安牌申请商标注册,其商标注册申请能否依法被获准注册.
答案：依法应当获准注册.原因是虽然我国商标法19xx年修订后,在商标的禁用规定中,规定县以上行政区划名称不能作为商标使用,而长安县当时是西安市的一个直属县,好像与商标法的规定不符合,不能获得注册.但该规定还有一种例外,即该地名具有其他含义的除外,尽管长安系长安县的名称,但因其具有古都西京的含义,故不在禁用之列,所以可以获准注册.
9.甲食品厂以生产土豆片、锅巴等小食品为主，为了宣传自己的商品，甲厂决定提出“香脆”商标注册申请，使用商品为土豆、锅巴。 根据上述情况，请回答以下各题：
（1）该商标注册申请能否被核准？为什么？
（2）如果甲厂想让该商标获得注册，应该怎么办？
（3）如果商标局驳回注册申请，甲厂不服，应在何时向谁提出复审请求？
（4）如果复审被驳回，甲厂能否向法院提起诉讼？为什么
答案：（1）不能获得核准。根据《商标法》第11条的规定，仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的标志，不得作为商标注册。而“香脆”二字直接说明了土豆片、锅巴的特点，故原则上不得作为商标注册。
（2）根据《商标法》第11条第2款的规定，如果这些标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。因此“香脆”有可能获得商标注册，其前提是该标志经过长期使用获得了显著特征，
并具有了可识别性的特点。
（3）在收到商标局通知之日起15日内向商标评审委员会提出复审请求。
（4）可以。根据《商标法》第43条第2款规定，当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。
10.北京大地风广告公司（以下简称大地风公司）与北京兰飞广告公司（以下简称兰飞公司）签订合同书约定，由大地风公司承印《首届中国八佰伴世界超级明星队女排对抗赛秩序册》（以下简称《秩序册》），印数5000册，总价格为6.18万元。兰飞公司负责提供内文、封面文稿、照片和文字校对。大地风公司负责提供封面设计、内文版式设计（由兰飞公司审定）及《秩序册》印刷方式》。同时，大地风公司与北京文祥彩色印刷有限公司（以下简称文祥公司）订立合同，约定由文祥公司承印5000册《秩序册》，由大地风公司提供全部版式墨稿。此外，双方对《秩序册》的纸张规格、印刷方式，各阶段时间、验收违约责任均有约定。兰飞公司依合同约向大地公司提供了《秩序册》所需资料，大地风公司按兰飞公司要求对《秩序册》进行了设计，对使用颜色、字型号、字体、部分图文排列进行了设计，一校期间，大地风公司对个别设计按照兰飞公司意见进行修改，在兰飞公司认可后付印。《秩序册》上署有下列字样“本《秩序册》创意设计：大地风广告公司”。随后，兰飞公司在未告知大地风公司的情况下，擅自
又与文祥公司签订协议，约定由文祥公司承印《秩序册》，规格与前合同约定条件完全相同，印数为5000册（实际印数为3000册）。 问题：兰飞公司的加印行为侵犯大地风公司的什么权利？为什么？ 答案：兰飞公司的行为侵犯了大地风公司的版式、装帧设计权。根据《著作权法》第36条规定，“出版者有权许可或者禁止他人使用其出版的图书、期刊的版式设计”。因此，大地风公司对由兰飞公司提供的有关《秩序册》的图片、文字等内容，通过智力创作，以符合兰飞公司的要求所制作的版式、装帧设计，受我国《著作权法》的保护。任何人未经大地风公司许可，不得擅自使用该版式创意与设计。
11.李婉芬与王中山共同演奏、录制了一盘《古筝》音乐磁带。其中，《战海河》由李婉芬、杨洁明共同创作。《战海河》、《长安八景》已公开发表，《艳阳天》、《阳关三叠》、《彝族舞曲》由李婉芬改篇但并未公开发表。除《阳关三叠》由李演奏外，其余均由王中山演奏。北京电视艺术中心音像出版社（以下简称出版社）得知大连磁带厂音像公司（以下简称音像公司）有一盘《古筝》磁带母带，遂与音像公司达成母带版权转让协议，约定为独家出版发行权。出版社拿到母带后，将磁带定名为《古筝经典》出版发行，未经李婉芬、杨洁明、王中山许可，亦未在磁带包装上署名，未支付任何报酬，并且将《长安八景》尾声部最后八小节删除，据专家认为，这样的删除破坏了该作品的完整性。
为此，李婉芬等3人向法院提起侵权之诉。
出版社辩称：我社所用的母带及版权是通过转让合同从音像公司处获得的，与李婉芬等3人无关，即使法院认定侵权，也应由音像公司承担责任。至于未在磁带包装上为曲作者、表演者署名，未支付报酬，我社愿支付报酬，但不同意登报致歉。
问题：
（1）被告出版社侵犯了李婉芬的哪些权利？为什么？
（2）被告出版社侵犯了杨洁明的哪些权利？为什么？
（3）被告出版社侵犯了王中山的哪些权利？为什么？
答案：（1）.被告侵犯了李婉芬作为几首古筝作品的曲作者及演奏者的著作权及邻接权。李婉芬作为曲作者及演奏者，享有《著作权法》
第10条规定的著作权以及《著作权法》第38条规定的表演者权。 被告除了侵犯了第10条规定的复制权、发行权，以及原告获得报酬的权利外，鉴于部分作品尚未发表，故原告的行为还侵犯了部分作品的发表权、《长安八景》这个作品的保护作品完整权。另外侵犯了所有作品的署名权。
李婉芬作为作品的演奏者，享有《著作权法》规定的表演者权。涉及本案的表演者权利主要包括表明表演者身份的权利与许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品并获得报酬的权利。
（2）.被告的行为侵犯了杨洁明作为作曲者的权利。由于杨洁明的作品只是涉及《战海河》，因此被告侵犯的权利不包括发表权、修改权及保护作品完整权，而只是涉及财产权部分的复制、发行及获得报酬的权利。
（3）.被告的行为侵犯了王中山作为演奏者的权利，具体包括表明表演者身份的权利与许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品并获得报酬的权利。
12.北京A服装厂向中国商标局申请了“名媛”牌服装注册商标，并于20xx年5月1日获得核准注册。武汉B服装厂想通过使用北京A服装厂的“名媛”牌商标，销售自己生产的服装。20xx年5月1日，北京A服装厂与武汉B服装厂签订了“名媛”注册商标使用的许可合同。
问题：（1）双方 的注册商标使用许可合同期限最长不能超过多少年？为什么？
（2）双方签订合同后，北京A服装厂应承担哪些法定责任？武汉B服装厂应承担哪些法定责任？
答案：（1）双方的注册商标使用许可合同的期限最长不能超过6年。因为《商标法》对注册商标的保护期为10年。北京A服装厂和武汉B服装厂签订合同时，商标权只剩下6年时间的保护期。所以双方的注册商标使用许可合同不能超过商标的有效期限6年。
（2）根据《商标法》第40条的规定：商标人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品的质量。因此，本案中北京A服装厂负有监督武汉B服装厂使用其“名媛”牌注册商标的商品质量的责任，而武汉B服装厂应保证使用“名
媛”注册商标的商品质量，并且武汉B服装厂还必须在“名媛”牌商品上标明其企业名称和商品产地。
13.牛某某为美籍华裔著名生物学家。19xx年10月间，经人介绍与中国食用菌技术开发有限公司(以下简称中菌公司)法定代表人潘某某相识。10月28日，牛某某为中菌公司用于治疗癌症的产品灵芝孢籽粉题词两幅，并将题词面交潘某某，其中一幅为“贺自航灵芝孢籽粉赴美展览，育天下灵丹，除人间绝症”。中菌公司获得上述题词后，委托他人印制了带有该题词内容“育天下灵丹，除人间绝症”的包装袋500个。
牛某某向法院提起诉讼：中菌公司在得到题词后，未得到本人许可，以营利为目的，利用本人作为知名学者的声望影响，在其宣传品上刊发并大肆宣扬原告题词，同时在外包装上将题词手迹删去抬头“贺自航灵芝孢籽粉赴美展览”，借此误导消费者，扩大产品的销售量，获取大量非法收人。被告的上述行为严重侵犯了本人的著作权，损害了原告声誉。
被告中菌公司辩称：中菌公司虽然在1000克包装的样品上使用了题词，但是作为礼品分送他人，未进行过任何销售。对于自己提出的抗辩事由，中菌公司未提供相应证据。
（1）.如何看待作品原件所有权与著作权的关系？
（2）.被告侵犯了原告的什么权利？为什么？
答案：（1）.牛某某的题词“育天下灵丹，除人间绝症”，从内容看，
是对被告生产的产品的赞誉，具有独创性；从形式看，是书法作品。因此，可认为该题词的手迹既是文学作品又是书法作品，按《著作权法》第3条规定应当受法律保护。
根据著作权的理论，作品载体所有权与知识产权是分离的，作品原件的移转，不意味着知识产权的移转。因此在大多数情况下，载体移转与知识产权的移转是两个不同的概念。当然，在特殊情况下，作品原件所有权的移转，在一定程度上也会影响其著作权中某些权利的归属。如《著作权法》第18条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。《著作权法实施条例》第13条规定，“作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名权以外的著作权。”
(2).本案中，牛某某将题词交给中菌公司，只是意味着该题词的原件的所有权移转于中菌公司，并不意味着著作权的转移。
根据《著作权法》的规定，中菌公司只享有题词手迹的物权及展览权。中菌公司将题词删去了“贺自航灵芝孢籽粉赴美展览”这一定语，违背了原告题词的初衷，使作品的完整性受到影响，侵犯了著作权人的保持作品完整权。再者，被告擅自将题词用于产品外包装上，借原告的声望推销产品，侵犯了原告对作品的复制发行权和获得报酬权，应承担相应的侵权民事责任。
14.A酒厂是生产白酒的老厂，有着多年的生产经验。该厂生产的系列白酒自改革开放以来多次在国际和国内的评比活动中获奖，市
场销路很好，深受消费者欢迎。为此，A酒厂还专门委托别人设计了商品装潢，双方没有约定该商品装潢的著作权归属。然而由于假冒、仿冒行为猖獗，A酒厂的商品装演也被人家仿冒。一些不法厂家仿冒A酒厂白酒的商品装潢，然后将A酒厂的商标去掉，使大量不明真相的消费者被欺骗，也使A酒厂的销售量下降，蒙受了巨大损失。为此，A酒厂起诉到法院，认为这些不法厂商的行为侵犯了其商品装潢的著作权。
（1）商品装潢能否成为著作权的客体?为什么?
（2）如果商品装潢能够享有著作权，则著作权人应当是谁?为什么? 答案：（1）.商品装潢可以成为著作权的客体。根据《著作权法》的规定，作品是文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。而商品装潢是由文字、线条、色彩等构成的，这种装潢只要是由作者独立创作完成，应当认定其具有独创性，属于《著作权法》第3条第4项规定的美术作品的范畴，可以作为美术作品受到法律保护。因此，作为著作权人有权追究其他人侵犯其著作权的法律责任。
(2).著作权人应当是创作者，而非A酒厂。由于这个商品装潢的设计属于委托作品，因此应当根据委托作品的归属处理。根据《著作权法》的规定，委托作品的著作权的归属由双方当事人在合同中约定，没有约定的，则属于受托人所有。根据案情，A酒厂在委托设计时，没有明确该设计的著作权归属，因此该作品的著作权应当是设计者所，而非A酒厂。但是根据法律规定，A酒厂有权在委托的目的范围
内免费使用该作品。
15.19xx年，某出版社出版了一本应用图集。该图集出版后，其中使用了有关中国及世界各国的地区、地形图十几幅，因此某地图出版社认为该出版社的行为侵犯了其对地图作品的著作权，要求其承担侵权责任。
（1）.地图是否可以作为作品享有著作权?为什么?
（2）.如果地图可以享有著作权，则地图的绘制者能否享有著作权?为什么?
答案：（1）.属于《著作权法》规定的作品，可以享有著作权。 根据《著作权法》第3条第(七)项的规定，地图属于受《著作权法》保护的作品，当然其前提是该地图具有法律所要求的独创性。由于地图这种作品需要准确反映事物的本来面貌，因此，这类作品的表现形式比较有限，其独创性的程度比较低，但仍然是具有独创性的作品。
(2).原则上，地图作品属于职务作品，而且属于特殊类型的职务作品。
根据《著作权法》第16条第2款的规定，主要利用法人或者非法人单位的物质技术条件创作，并由法人或者非法人单位承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者百法人单位享有。因此地图作品的著作权除署名权以外，原则上全部属于单位所有。
我国著作权法第5 条规定了三类作品不适于著作权法的保护：
1．法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，官方正式译文；
2．时事新闻（是指通过报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体报道的单纯事实消息 ）；
3．历法，数表，通用表格和公式。属于不适用《著作权法》保护的作品。这是由于其自身强烈的社会属性，导致其作品性弱化。