我最近一直在研究美国前十大法学院的课程设计，发现写作都是他们最核心的课程。今天推荐的是熊定中律师的一次讲座摘录，熊律师在母校清华大学法学院为在校生开设了一系列公益法律实务讲座，非常受欢迎。

法律文书写作的基本准则

作者：熊定中（北京华沛德权律师事务所）

今天讲的这部分，是在工作中才会慢慢磨练出来的。我这次讲座的目的是希望大家在入职之后能够以更短的时间进入工作状态，显得像是一个职场人士。

法律文书写作的基本技能

我知道现在在院里是有开法律文书课的，但是因为这是个讲座，我们没有时间一个一个过，我需要告诉大家的是，你们应当掌握怎样的法律文书写作的基本准则。

今天讲的这部分给大家一个概念是，你无论写什么东西都要考虑的这几个点。当你的指导律师告诉你说，你明天给我一份就什么什么事项的法律意见书，而你们没有写过法律意见书，当你看到模板后，你怎么去学习它呢，有哪些点是你可以去套用的地方呢？

这就是今天讲的四个内容：法律文书写作的背景、主体、受众、用途。

文书的背景

第一个，背景。也就是你起草的文书内容是在哪种背景下出现的。什么叫背景，举个例子，我在最早的时候，就是我的助理刚入职的时

候，我让她写过一个律师函。律师函的背景是什么？律师函其实有很多可能的背景，一个常见的背景是，双方有可能关系已经几近破裂，比如说昨天我看到的那个李小璐委托大成律师事务所给一些散布她21秒视频的人发了律师函，这就是属于我在警告你（全场笑）。大家是不是这么理解的？但是请注意的是，如果你们想当然的认为律师函就一定是在这种背景下出现的，那么你就错了。

还有其他可能性是什么，是他有可能是你的客户要求给对方一个强硬的信号，督促对方完成某项合作内容，比如说你该给我钱啦，你该去加快你的施工进度啦。有可能是这种情况。这个体现在文书中，就是你的措辞不能那么严厉，如果你说的很恶狠狠的话，就崩了。

还有一种情况，我举几个例子，让大家意识到你不要想当然的认为你接受到的任务是你想象的那个样子。比如说我有时候客户和我说，熊律师我的付款义务方，他们业务部门很想付这笔款，但是财务部门不肯。现金流嘛，企业都有现金流问题，他说对方财务部门不想付款想拖款，但是和我们合作的业务部门很想付款。你给我们发个律师函吧，好让对方业务部门的人拿着去找他们财务总监说，我们合作商已经发律师函了，要不你们赶紧付款吧。那么这时候律师函是干嘛的，它是在双方合作关系还很密切的情况下，给对方一个付款的借口。

文书的主体

第二个，主体。你起草的文书的发出方是谁，我之前一直没想过这是一个问题，但是后来我在带不同的助理的时候发现了一个问题，有时候新人们会自觉不自觉的忽视主体，就是谁在发这份文件。

就是你要弄清楚你的客户，比如说个人还好，但是如果他是一个机构的话，他可能有很多关联方，你要确定你是想用哪一个主体去做这种事情。例如在互联网行业有一个常见的情况是，很多互联网企业他们的主体是经常变换的。我举个例子搜狐游戏，比如大话西游这种网游，当你们在你们的文书里写搜狐的时候，一定错了，它的运营方前几年可能是A公司，后几年有可能是B公司。为什么，为了避税。尤其是这种高科技企业为了避税，经常把他们的主体换来换去的。

文书的受众 ．．

第三个是受众，这一点请大家注意受众，这是所有因素的核心。受众的含义很简单，你们这个文件是给谁看的，说起来很简单一句话。但是你们真的是知道一个文书他的受众是谁吗？

下面一个个举例子，有助于大家理解受众是怎么判断的。

第一个，法律意见。谁能主动来给个答案？你们觉得法律意见是给谁看的？是给客户看的吗？一定是吗？律师？受众决定了你们的写法，例如刚才和大家说的，我们常见的提供法律意见书，这个意见书，他会给客户看。那客户看也有两种情况，一个是客户的谁看，是他们领导看，还是他们业务人员看，还是他们法务总监看？

当我举出这三个不同的人的时候，其实大家已经意识到，这可能对你的法律意见书的写法，起到一个决定性的作用。如果你是写给公司的领导看的，你要非常注意格式、称呼、文件的完整性，他需要看到一份报告。如果是给业务部门的业务人员看，比如说他就是一个邮件咨询，你只需要告诉他，行还是不行，不行的话怎么办。法务总监

呢？任何一个做法律的，他对一个事实都有一个基本的判断，他问你的时候他希望知道的是什么，他想要知道法律依据，他可能也知道大概合不合法，这是朴素的法感情，但不知道法律依据，而你要给他的，就是这个法律依据。

第二个，起诉书，起诉书是给谁看的？（大家举手回答）刚才有人说被告，不对，它是给法官看的。知道这有什么区别吗？我印象特别深刻，我工作之后的第一个工作任务就是写一份起诉书，这是我接受的第一个实质性的工作，端茶送水之外的工作，印象特别深刻，我写了很久、特别认真，给我老板看，看了以后啪一甩，“你写的是什么？！”他给我回复是：你把它写在两页内。这是一个律师行业里面不成文的惯例，起诉书不要超过两页纸。

请记住，起诉书不是给被告看的，你不需要和他有一个模拟的辩论，起诉书最早是谁看到？（大家纷纷回答）对，立案庭法官，你要写的内容是让他判断能不能给你立案。例如一个合同纠纷，双方什么时候签的合同，双方原被告信息，双方在什么时间签了文书，合同履行的怎样了，问题在哪，我为什么要起诉。就这么几句话，你不要写的那么多。

答辩状是给谁看呢？（有同学回答）他的受众也是法官，但是他的法官变了，不是立案庭的法官是审判庭的法官。所以你在写的时候要写的比起诉状更详细，因为法官已经看到了起诉状，他已经对案件有一个先入为主的观念，那么你要把这个事情讲清楚，它要给一个已经有先入为主观念的法官看。所以它的详细程度、理论分析和法律援

引就要强于起诉状。

上诉状是给谁看呢？给二审法官看的，对不对？给二审法官看，二审法官希望看到什么呢？你需要把事实再描述一遍么？（同学有人回答）对，它不是要描述事实，你上诉的是因为你对一审判决不满对不对，上诉法院的法官希望看到什么？希望看到你为什么要上诉，你对一审判决哪里不满，所以你不根本不需要重新描述事实，你不用把故事从头到尾讲一遍。

最有趣的是后面两点，合同审核和合同起草。

先说合同起草吧，当你的客户委托你说某某律师，我有一个业务需要你给我写个合同，这个合同是给谁看的，同学声音大一点说一下合同是给谁看的？（同学回答，给客户、给合同双方）还有其他答案吗？关于合同是给谁看的，在律师行业里面，我认为很多人是有误区的，包括很多资深的律师。

合同我认为有两个功能，大家知道吗？第一个是交易指引，什么是交易指引，是在合同缔约的时候说明我们交易要怎么往下办。比如说交易房屋，那么首付款什么时候付，后期款什么时候付，什么时候过户，什么时候物业验收。我们绝大部分律师，这不光是新人，我们绝大部分都只注意到了这一点，合同的指引，把合同写成了几十页，写的非常详细A应该怎么做B应该怎么做，但是大家注意到，这个操作指引，你写成备忘录也是一样的，干吗要写成合同？

例如建筑工程合同，签完之后，施工队的承包商，他会看合同吗？他扔一边去了，我盖了那么多房子，修了那么多楼，我需要合同告诉

我怎么做吗？在这种情况下，合同的指引功能就没有意义了，合同是给双方看的没有错，但是当双方的业务人员是一个老手的时候，他用不着看这个东西，那你合同是写给谁看，写给法官看的！记住，是给法官看的！

比如说一建和清华签了一个施工合同，盖我们说了好多年的新楼（全场笑），签完之后，楼也盖好了，法学院按期付款了钱也结了，大家想一想，这个合同签和没签有区别吗？没有，没有任何意义。那意义在哪里？在双方如果发生争议的时候，法学院说我要盖个五角星的楼，一建给我盖了六角星，我们翻合同看当时是怎么约定的，结果当时写的是“星形”（全场大笑）。那怎么办，谁说的对？谁来判断谁来说的对？（同学回答：法院）对，法官！

所以，你的合同实际上是写给谁看的？法官看的。当你希望法官理解成是五角星的时候，你就要在合同里写清楚他要怎么理解成五角星，当你希望法官认定是六角星的时候，你就要这么描述。也就是你写的所有条款的任何一句话一个名词解释，都是给法官看的。

我上个星期还看到一份，一个很有名的律所，出来的一份投融资协议，结果里面写了很多很奇怪的内容，现在双方出现纠纷了，客户问我这事怎么办。我最后真的是咬牙看了半天我说，这连诉请都不好写，他写的真的很奇怪，你没法向法官解释你双方要干啥，你想按双方原来商量的那个方向去解释的时候，有可能对方会搅混水，他会说他对他理解的那套。法官又不是当时的参与人，他怎么知道谁是对的，那就是原告负举证责任喽，吃亏的那一方是原告。

我当时给出一个我都觉得很别扭的纠纷解决方案，只能这么处理，输了的话不行你就告那个律所吧。真的是很差劲，原来的律师理解这是一个双方的操作指引，他写的很美好。当你的关注点在双方的操作指引的时候，你可能在设想双方都是友善的、是在一个善良的双方继续合作把事情做好的基础上，非诉律师们只有这样才能让双方把这个事情往下推进，但是你在下次看合同的时候有可能就是双方开始闹矛盾了。这个时候怎么办，你要想好。

合同审核稍微复杂点，合同审核是给谁看的呢？合同审核指的是，你收到一份客户发过来的合同，说张律师你帮我把一下关，看一下这个合同是否合适。那这个修改是给谁看呢，有人说一下么？合同审核有点奇怪，合同审核呢，他审核出来的最终文本和你合同起草是没有区别的，你双方签订的合同都是给法官看，但是呢，合同审核有一个小的问题是在于说，你审核完了你的意见是要返回给你客户的合作对方的。

在这种情况下，我当然很希望说，你客户的合作对手的律师或者法务，这里说的有点绕，大家明白么（全场笑），他们很聪明，你一改他们就知道为什么这么改，如果真的不合理的，你双方碰一下，这是一个交锋的问题。但有的时候呢，对手很蠢，你改完之后他不知道你为什么这么改，你干嘛啊，为什么这么改，我不同意你这么改。那么合同审核的时候，你可能就要对于某一个修改给一个批注，说为什么要这么改，有的时候是你的业务部门的人员来审核，他不知道你为什么这么改，那你这个时候要给个批注告诉你客户的业务部门，为什

么我要这么改。

我讲了六个，还有很多种，在你们的职业生涯中还会碰到很多很多文件，但是请大家注意到，无论你写什么文件，你都要根据受众来决定你应当写成什么样子。这是一个核心，这才是你能够举一反三的核心，你不可能永远只做你做过的事情。

文书的用途

第四个，用途，你起草这份文书是来解决什么问题的。我刚才已经提到了，比如律师函，他有不同的背景，不同的背景就决定了不同用途，这个用途有时候是客户告诉你，我想干嘛，有时候是老板告诉你我想干嘛，有时候是你自己去猜你要干嘛。一个好的律师和一个差的律师区别在于，当你们独立面对客户面对委托人的时候，他有可能告诉你一个用途，你要听吗？你要听，但是你不要信他们，你要独立的结合背景、主体和受众来决定他到底应该用来干嘛。

你们会碰到两种委托人。一种是没有什么主意的，他和你说我遇到什么问题，你根据她说的内容判断他要解决什么问题，判断用什么文书。这个还好，有时候会碰到半罐水的客户，他自己看过法条，上网搜了很多东西，说熊律师你给我写一个东西。她会给你一个明确的指令，告诉你要干嘛，你要信她么？不要轻易信。举个例子，你们去医院，你们会直接跟医生说，医生你给我开两剂阿莫西林。会这么说么？我要治我的上呼吸道感染，你能这么说么？当然不能。律师也是一样，（客户）你把你的事情讲清楚，你要解决什么问题，我来判断我应当为你提供什么服务。

这就是法律文书写作的基本准则，我拿了六个文书来举例，我先告诉大家一点是，我的从业过程中很草根，我从来没有碰到过任何一个模板。如果你们去大的律师事务所是有模板库的，你们能看到模板很好。但是我其实是蛮担心的，当你们进入到一个很好很大的律所的时候，比如说外所的时候，你可能会沉浸于很多细枝末节，你会把你曾经做过的事情做得很漂亮，但是当你遇到新的问题的时候，你会傻眼。请记住这一点。

第二篇：法律文书写作(三)

法律文书写作（三）

★一审刑事判决书正文包括哪几项内容？

包括事实、理由和判决结果三部分内容。

1.事实，包括（1）控辩双方的意见；（2）法院确认的犯罪事实。

2.理由，包括（1）确定罪名；（2）确认量刑情节；（3）对公诉机关指控的罪名成立的应当表示肯定；不构成犯罪或者指控的罪名不当的，应当有理有据地作出分析认定；对于辩解、辩护的主要理由，应当据理表明是否予以采纳。（4）确认辩解、辩护的理由是否被采纳。（5）写明判决的法律依据。

3.判决结果。

★第一审刑事判决书叙述事实，应当写清哪些要素？

第一审刑事判决书叙写事实时，应当写明案件发生的时间、地点、被告人的动机、目的、手段，实施行为的过程、危害结果以及被告人在案发后的表现等内容，并以是否具备犯罪构成要件为重点，兼叙影响定性处理的各种情节。 ★第一审刑事判决书的判决理由应当写明哪些内容？

理由是判决的灵魂。判决理由应当写明下列内容：（1）确定罪名，应以我国刑法和最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑法》确定罪名的规定为依据。

（2）确认量刑情节。（3）对公诉机关指控的罪名成立的应当表示肯定；不构成犯罪或者指控的罪名不当的，应当有理有据地作出分析认定；对于辩解、辩护的主要理由，应当据理表明是否予以采纳。（4）确认辩解、辩护理由是否被采纳。

（5）写明判决的法律依据。

★刑事裁判文书的概念和作用及其类别

1.概念：刑事裁判文书是指人民法院在刑事诉讼中，就刑事案件的实体问题和程序问题依法制作的具有法律效力的文书。刑事裁判文书，是刑事诉讼文书中的主要组成部分。

2.作用：刑事裁判文书既是人民法院行使审判权、适用刑事法律、保护人民、惩罚犯罪的有力武器，又是宣传法制、教育公民遵守法律的生动教材。制作刑事裁判文书是人民法院刑事审判工作的重要组成部分，也是刑事审判人员的一项重要任务。

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3.类别：人民法院的刑事裁判文书，主要指刑事判决书和裁定书。 ★刑事裁定书的概念和作用

1.概念：是指人民法院对刑事案件在审理和执行过程中的程序问题和部分实体问题，依照我国刑法、刑事诉讼法的规定作出的书面决定。

2.作用：刑事裁定书是人民法院常用的文书之一，其格式、内容和制作方式与刑事判决书基本相同，但内容一般比较简单。

★民事裁判文书的概念、作用及其种类

1.概念：是指人民法院在民事诉讼中，为解决诉讼当事人之间的民事权利义务的争议，就案件的实体问题和程序问题依法制作的具有法律效力的文书。

2.作用：民事裁判文书既是人民法院行使审判权，适用民事法律、法规，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，解决民事案件、经济纠纷案件，保护公民、法人和其他组织合法权益的有效工具，又是宣传社会主义法制，教育公民自觉遵守法律的生动教材，还是客观地衡量审判工作水平高低的重要尺度。它对于提高全社会的法制观念和法律意识，增强人民内部的安定团结，促进经济建设的发展，促进社会主义精神文明和物质文明的建设，具有重要作用。

3.种类：人民法院的民事裁判文书，按照裁判案件的方式不同，可分为民事判决书、民事裁定书、民事调解书、民事决定书和民事制裁决定书；按照审判所适用的程序不同，又可分为第一审民事判决书、第一审民事裁定书和第一审民事调解书，第二审民事判决书、第二审民事裁定书和第二审民事调解书，再审民事判决书、再审民事裁定书和再审民事调解书。此外，还有为适用特别程序、公示催告程序、督促程序、企业法人破产还债程序而制作的民事裁判文书。 ★一审民事判决书的概念和作用

1.概念：是指第一审人民法院依照民事诉讼法规定的第一审程序，对审理终结的第一审民事纠纷和经济纠纷等案件就实体问题作出的书面决定。

2.作用：第一审民事判决书是民事判决书的一类。民事判决的作用是一致的，基本根本作用在于正确地处理各类民事权益纠纷，保证我国民事法律、法规的正确贯彻执行，维护公民、法人和其他组织的合法权益。

★一审民事判决书的结果制作要求是什么？

书写判决结果，要求做到明确、具体、完整。

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明确，就是主文要明确地指出解决当事人之间纠纷的结论。

具体，就是主文决定的事项必须是具体的，应具体到如何履行、何时履行。 完整，就是主文决定的事项要全部交代清楚，不要有遗漏。

★第一审民事判决书应当写明哪些内容？

根据我国《民事诉讼法》第138条的规定，第一审民事判决书应当写明：（1）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（2）判决认定的事实、理由和适用的法律依据；（3）判决结果和诉讼费用的负担；（4）上诉期间和上诉法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。

★第一审民事判决书事实部分应当写明哪些内容？

根据我国《民事诉讼法》第138条的规定，第一审民事判决书的事实部分应当写明：当事人的诉讼请求、争议的事实和理由；判决认定的事实和证据。 ★民事裁定书的概念和种类

1.概念：是指人民法院在审理民事案件或者在民事判决执行过程中，为解决程序问题而作出的书面决定。

2.种类：民事裁定书分为第一审民事裁定书、第二审民事裁定书、再审民事裁定书，督促程序的民事裁定书、公示催告程序的民事裁定书、企业法人破产还债程序的民事裁定书和执行程序的裁定书。依照法律不同的规定，还可分为：准予上诉的民事裁定书、不准上诉的民事裁定书和准许复议的民事裁定书等。 ★民事一审裁定书适用的范围

我国《民事诉讼法》第一百四十条规定，第一审民事裁定适用于下列范围：

（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）财产保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。

★民事调解书的概念

是指人民法院通过调解方式处理民事案件和经济纠纷案件，根据双方当事人自愿、合法地达成的协议所制作的具有法律效力的文书。

★民事调解书应当写明哪些内容？

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根据我国《民事诉讼法》第89条的规定，调解达成协议的，人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件事实和调解结果。调解书由审判人员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。

★什么是诉状？诉状的作用

是指各类案件的当事人为了维护自身的合法权益，依法行使诉讼权利，自书或委托他人代书的向司法机关提出指控、答辩或申诉等法律意见的书状。它通常被称为“状子”。符合法定要求的诉状，有引起诉讼并促使诉讼活动深入发展和最后得以解决诉讼实体问题的重要作用

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