第一章 行政学的基本概念
第一节 行政与行政权
一、行政
一般行政或私行政
公共行政
国家行政主体依法对国家和社会事务进行组织和管理的行为。
1行政是行政主体的活动
注意：行政主体不等于行政机关
2行政并不是行政主体的所有活动
二、行政权
概念：由国家宪法、法律赋予的国家行政机关执行法律，实施行政管理活动的权力。 特点：公益性、强制性、能动性、不可自由处置性
内容： 行政立法权、行政决定权、行政执行权、行政裁决权
三 、行政法
概念：调整行政关系的、规范和控制行政权的法律规范系统。
特征：
1形式上的特征
a行政法缺乏统一完整的法典
b行政法由不同效力层次的法律规范组成
2 内容上的特征
a行政法的内容广泛
b行政法中实体规范与程序规范没有严格的区分
c行政法富有变动性
第二节 行政法的渊源
宪法
法律
行政法规
地方性法规
规章
法律解释
国际条约和惯例
判例
行政法理论
行政惯例
注意：适用效力
? 案例分析
? “通告”的法律性质
19xx年5月，某市政府发布《关于白条猪进程销售的通告》（以下简称《通告》），《通告》规定：为让市民吃上放心肉，市政府决定禁止白条猪进城销售。进入北行、九路、大西、大东四个农贸市场销售的猪肉，只由市肉联厂屠宰加工；禁止外埠白条猪肉进入本市销售。7月10日，某县老城镇贩肉户王某，在北行出售白条猪肉时，被某市动植物检疫所以销售
非本市政府确定的屠宰点屠宰的猪肉为由，对王某下达了《行政处罚决定书》，当场罚没了共140.5公斤的白条猪肉。王某不服处罚，于8月7日向某市某区法院以某市动植物检疫所为被告提起行政诉讼。法院是否会支持王某的诉讼请求？
第三节 行政法的基本原则
指导和规范行政法的立法、执法以及指导、规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性法则。
一 行政合法性原则
1 职权法定原则
职权法定：任何行政职权的来源与作用都必须具有明确的法定依据，否则越权无效，要受到法律追究，承担法律责任。
（1）行政职权来源于法
a行政主体必须依法设立,具有法定依据
b行政主体的行政职权要由法律法规设定或者由有权机关依法授予
（2）行政职权受制于法
a行政主体应在职权范围内行事
b行使职权的手段、方式、程序等也都要符合法律的明文规定
（3）越权无效
2 法律优先原则
（1）行政立法必须具有明确而具体的法律根据
（2）行政立法不得与法律相抵触，有抵触时，应以法律为准
（3）根据特别授权，行政法规、规章先行做了规定，一旦法律就行政事项作出了规定，法律效力优先。
3 法律保留原则
行政主体只有在得到法律允许的情况下，才能实施相应行为。
（1）立法上的法律保留
（2）执法上的法律保留
? 案例分析
? 海南甲公司向证监会递交发行股票的申报材料，证监会审查后认为不符合上市的有关规
定，即作出退回申报材料的决定，甲公司不服向法院起诉，辩称根据《证券法》的规定，对股票发行的申请，证监会审查后可以作出核准或不予核准的决定，但却未规定有退回材料的决定形式，因此证监会的决定违法，问法院会支持甲公司的诉讼请求吗？
二 行政合理性原则
行政行为内容要客观、适度，符合公平正义等法律理性。
产生原因：行政自由裁量权
1 平等原则
a同等情况同等对待，不同情况区别对待
b比例对待规则
? 案例分析
? 甲逆道行驶撞上正常行驶的乙的拖拉机，公安机关调查后发现乙的拖拉机驾照已经过期
且拖拉机也没有年检，因此决定双方互负同等责任。问公安机关的处理有没有不当？为什么？
2 比例原则（禁止过度原则）
行政权虽然有法律上的依据但必须选择使相对人的损害最小的方式来行使。
（1）适当性原则
行政主体所采取的手段应该是能够实现行政目的的或者有助于实现行政目的的。
如对于严重超载的货车，交警采取罚款措施后放行了货车，交警的这个行为是否符合适当性原则？
（2）必要性原则（最小损害原则）
在多种能同样达到行政目的的手段可供选择时，行政主体应选择对相对人权益损害最小的手段
（3）均衡原则（狭义比例原则）
行政主体所采取的为达到行政目的的必要手段，不能给相对人权益带来超过行政目的价值的损害
汇丰公司对自己所有的中央大街上的两幢楼房进行了翻盖，原来是3层，后来盖到了9层，哈尔滨市规划局认为翻盖过度，违反了中央大街的整体规划，作出了给予罚款，并要求限期拆除大楼的处罚决定，汇丰公司不服诉至法院，问法院是否应该支持原告的诉请？
3 信赖保护原则
当公民、法人或其他组织对行政机关及其管理活动已经产生信赖利益，并且这种信赖利益因其具有正当性而应当得到保护时，行政机关不得随意变动这种行为，如果变动必须补偿相对方的信赖损失。
信赖保护原则在行政法上的适用表现：
（1）行政机关之间应相互信任和忠诚
（2）行政机关原则上不得制定对相对人具有溯及力的法律规范
表现：禁止制定对公民不利的具有溯及力的法律规范。
? 案例：某地政府起初放开了对生产烟花爆竹企业的限制，可事后，这类企业过多，造成
多起安全事故，政府又出台规定现有企业都必须重新申请生产许可证才能生产。政府的这个规定是否有效？
（3）行政机关不得随意撤销或废止已经生效的具体行政行为。
典型案例：西德内政部取消生活补助
关键词
依法行政：依法行政所保障的公共利益
法律安定性：保护私人对行政行为合法性的信赖
我国信赖保护原则的确认：《行政许可法》第8条
三、正当程序原则
英国的自然公正原则
美国的正当法律程序原则
概念：行政权力的运行必须符合最低限度的程序公正标准。
1 避免偏私原则
行政主体在行政程序中应在参与者各方间保持一种超然和不偏不倚的态度和地位，不得受各种利益或偏私的影响。
（1）没有利益牵连
（2）没有个人偏见
2 行政参与原则
概念：受行政权力运行结果影响的利害关系人有权参与行政权力的运行过程，表达自己的意见，并对行政决定的形成发挥有效作用。
行政程序参与权的构成：
（1）获得通知权
（2）陈述权
（3）抗辩权
（4）申请权
3 行政公开原则
指行政主体在行使行政权力的过程中，应当依法将行政权力运行的依据、过程和结果向行政相对人和社会公众公开，以使其知悉并有效参与和监督行政权力的运行。
公开的内容
? 事先公开职权依据 例：《行政处罚法》规定：“对违法行为给予行政处罚的规定必须公
布，未经公布的，不得作为行政处罚的依据”。
? 事中公开决定过程
? 事后公开结论
第二章 行政法主体
第一节 行政主体
一 概念
指依法享有行政职权，可以以自己的名义实施行政行为并能够独立承担其法律效果的组织。 构成要件：
1、行政主体是组织，不是个人。
2、行政主体依法享有行政职权。
3、行政主体可以以自己的名义实施行政行为。
4、行政主体能够承担其行为的法律效果。
二 行政主体与相关概念的区别
（一）行政主体与行政机关
1、并非所有的行政机关都能成为行政主体。
2、并非行政机关在所有场合都能成为行政主体。
3、成为行政主体的不限于行政机关。
（二）行政法主体与行政主体
1 行政法主体即行政法律关系主体
2 行政主体是行政法主体的一部分
三 行政主体的构成
（一）行政机关
概念：指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职权的国家机关。
分类:
1（1）中央行政机关
国务院、国务院各部委、国务院直属机构、国务院办事机构
（2）地方行政机关
地方各级人民政府、地方各级人民政府职能部门、地方人民政府的派出机关
2 （1）一般权限行政机关
如国务院和地方各级人民政府
（2）部门权限行政机关
如国务院各部委、地方各级人民政府的工作部门
3 （1）外部管理行政机关
（2）内部管理行政机关
（通常不具有行政主体资格）
4（1） 派出机关
指由一级人民政府经有权机关批准在一定行政区域内设立的行政机关。
具有行政主体资格
（2）派出机构
由政府的工作部门根据行政管理的需要在一定行政区域内设立的管理某项行政事务的机构。 （不具有行政主体资格但也并非绝对）
? 案例分析
? 19xx年5月15日，王某到韶关市办事并居住在韶关的姑姑家，其姑姑家与丁某的住所
分属前后相邻的两幢楼。黑夜中王误将第5幢认为是第4幢，王上楼到丁某家门口，便用其姑姑给的钥匙开丁的房门，开了约3分钟，门打不开。正在睡觉的丁某夫妇被开门声吵醒，以为有小偷，便拿了一把三角刮刀去开门。王听到房内有动静也没有出声，丁开门后便用三角刮刀向王刺去，致使王右肩受伤，被送医院治疗用去医药费996元，后韶关市公安局九公里派出所经调查取证后对丁某殴伤他人的行为给予警告处分，并裁决丁某赔偿王某1000元，丁某不服提出诉讼，问谁应是本案被告？
联合执法的情况下如何确定行政主体?
20xx年3月4日,浙江省“打假办”、计量局、工商局等单位。根据群众反映和省政府有关领导的批示，组织人员对某公司生产的击孔隐形眼镜进行现场检查??20xx年8月9日省计量局根据某检测中心出具的检验报告，依据相关条例的规定，给予该公司停产整顿和罚款的行政处罚，该公司不服提起行政诉讼。本案所涉行政行为的行政主体是何者？
联合执法有三种情况：
1、政府正式行文成立联合执法机构，此时可看作是新组建的机构，视法律、法规对该机构有无授权，有授权则该机构取得行政主体资格，没有授权则该机构可以被视为视组建该机构的行政机关的内部机构。
2、几个行政部门联合执法，共同作出某一行政行为，此时可视为是共同行为。
3、以某个行政部门为主，其他行政部门辅助，此时为主的行政部门是行政主体，其他行政部门是公务协助。
（二）授权组织
概念：法律法规将某项或某一方面的行政职权明确授予行政机关以外的其他组织行使的法律行为。
特点：能以自己的名义实施行政行为
能独立承担由此产生的法律责任
种类：
1行政机关内部机构
如《水污染防治法》规定：“各级交通部门的航政机关式对船舶污染事实监督管理的机关。 2依法直接设立的专门机构 如商标评审委员会
3 政府职能部门派出机构 如公安派出所
4 行政性企业：指以企业的构成要件成立，从事经济活动，但同时又承担一定政府职能的组织。
5事业组织 如学校，卫生防疫站
6社会团体 包括群众团体、学术团体、宗教团体
第二节 行政主体和委托组织
一 行政委托的概念
行政主体将自己的某些行政职权委托给其他社会组织或个人行使。
案例分析
19xx年3月28日，李某和关某一起去河边钓鱼，后二人回家。路上没走多远，李某改变主意，对关某说，不如到河边去摸鱼，关某同意，二人折回主河流处。在经过一片树林时，关某见树林边有一堆枯草，即划火柴将枯草点着。火苗迅速升起，并向树林里蔓延。二人急忙扑打但因火势越烧越大未能扑灭，二人惊慌离开现场跑回家。某市林业局依据《中华人民共和国森林防火条例》，授权某乡人民政府，以李某和关某放火烧毁该乡果园村的树木林50亩，造成经济损失达4000元为由，对关某和李某作出了处罚决定，李某对处罚不服，向某市法院提起诉讼。 问：本案谁是行政行为的主体？
二 行政委托与行政授权的区别
1 职权来源不同
2 职权性质不同
3 法律后果不同
4 表现形式不同
三 委托组织的条件和范围
以《行政处罚法》为例，行政机关可以依法委托其他组织实施行政处罚，但受委托的组织必须符合以下条件：
a属于依法成立的管理公共事务的事业组织
b具有熟悉有关法律法规规章和业务的工作人员
c对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的应当具备相应条件。
第三节 行政人
一行政人概述
行政人是指依法代表国家，以行政主体的名义实施行政行为，而行为效果归属于行政主体的个人。
特征： 1 行政人是个人而非组织
2 行政人是实施行政行为的个人
3 行政人以行政主体的名义实施行政行为
4 所产生的法律效果由其所属的主体承受
二 公务员
概念： 依法定方式和程序任用的
依法行使国家行政职权
执行国家公务
公务员的行政职务关系是指公民担任国家行政职务，从而与国家之间构成的权利义务关系。 公务员的权利：身份保障权、职务执行权、获得报酬及福利待遇权权、参加培训权、提出批评建议权、提出申诉及控告权、辞职权、宪法与法律规定的其他权利
? 案例分析
? 某区公安局交警王某下班骑车回家途中，看到一辆轿车驶入禁行道，严重影响上下班行
人通行，众人说服无效。于是，王某出示身份证明后将车拦住，并发现司机酒后驾驶，遂对其现场罚款50元。次日，司机李某以王某下班后无权罚款为由提出诉讼。问王某的行为性质究竟应当如何认定？
公务员的义务：守法的义务、依法执行公务的义务、与群众密切联系的义务、维护国家利益的义务、恪尽职守的义务、保密的义务、廉洁奉公的义务、宪法和法律规定的其他义务
第四节 行政相对人
一概念、特征
在具体的法律关系中处于被管理地位的组织和个人。
特点：1组织或者个人。
2与行政主体的法律地位是不平等的。
3动态的、相对的。
20xx年4月，某县新铺乡药店遇到一被怀疑推销假药的刘某，于是向新铺乡工商所举报，工商所接到举报后，将刘某所贩卖的药材扣留并要求刘某提供购进药材的合法证明，刘某一去不回，工商所将药材扣押一段时间后见刘某不回即将药材卖给一药店，销售所得一半入帐另一半私下分了。当年年底，县药品管理局发现市场上有假药材即寻根溯源查找发现该假药材来自于工商所便对其作出了处罚，工商所不服提出行政诉讼。问此案工商所是否可以作为原告？
二 行政相对人的权利义务
（一）权利
1 行政参与权
2 行政协助权
3 行政保护权
4 行政受益权
5 隐私保护权
6 行政监督权
7 行政赔偿和补偿权
（二）义务
1遵守行政法律秩序的义务
2服从行政命令的义务
3协助行政管理的义务
第三章 行政职权
第一节 概述
一 概念、特征
? 和行政权的关系
? 为何设定行政职权
? 是指行政主体依法享有的对于某一行政领域或某个方面行政事务实施行政管理活动的
资格和权能。
特征：1 法定性 2 公益性 3 专属性 4 单方性 5 强制性 6 不可处分性 7 优益性
二 行政职权的内容
可分为外部行政职权和内部行政职权
? 外部行政职权：
1 制定行政规范权
行政立法 制定其他行政规范性文件
2 行政调查权
3 行政检查权
4 行政决定权
5 行政许可权
行政主体依法对符合法定条件的行政相对人赋予其从事某项事务的权能和资格的职权。 6 行政确认权
7 行政奖励权
8行政处罚权：行政主体依法对行政相对人违反行政管理秩序的行为予以某种处罚的职权。 9 行政强制权：行政主体对拒不履行法定义务的行政相对人依法采取一定强制执行措施或在
某些紧急情况下对相对人采取一定强制处置措施的职权。
10 行政委托权
11 行政合同权（和民事合同的区别）
12 行政经营权
13 行政物质帮助权
14 行政裁决权：行政主体依法对与行政管理事项密切相关的平等主体间发生的民事纠纷进行判断和裁决的职权。
15 行政复议权：行政复议机关根据行政相对人的申请，依照法定程序对引起争议的行政行为是否合法、合理进行审查，做出处理决定的权力。
16 行政申诉处理权
第二节 行政职权与行政优益权
一 行政优益权的概念
国家为保障行政主体有效地行使职权、履行职责，赋予行政主体职务上或物质上地许对优先和受益条件。
行政优先权
行政受益权
二 行政优先权
指行政主体在行使行政职权时依法享有的职务上的各种优惠条件。
体现：1 公务行为推定有效
2 行政获得社会协助
3 行政主体先行处置
4 公务行为受特别保护
三 行政受益权
指国家为保证行政主体有物质能力行使行政职权而向其提供物质保障条件。
注意：行政受益权和行政收益权的区分
第三节 行政职权与行政职责
一“责任”的双重含义
行政职责是指行政主体在行使行政职权，实施行政活动过程中应当履行的法定义务。 行政职责的产生：
a宪法、法律、法规、规章等法律规范的规定
b行政规范性文件的规定
c行政合同的约定
d先行行政行为引起的后续责任
二 特征
1、法定性
2、义务性
3、伴生性
4、强制性
三 内容
1 避免实体违法
2 避免程序违法
3 避免行政不当
第四章 行政行为
第一节 概述
一 概念
行政行为，指行政主体为了实现行政管理职能，运用行政权力作出的能够产生法律效果的行为。
成立要件：
1 主体要件
2 职权要件
3 内容要件（法律要件）
法律效果：行政主体的行为为相对人设立、变更或消灭了法律上的某种权利义务关系。 法律效果: 直接的 间接的
4 形式要件
行政主体必须把内在意思表现出来
表现形式：
a口头形式
b书面形式
c动作形式
d默示形式
二 行政行为的内容
1、设定权利或义务
设定权利
设定义务
2、消灭权利或义务
3、变更权利或义务
4、确认法律事实和法律地位
确认法律事实
确认法律地位
第二节 行政行为的分类
一 抽象行政行为和具体行政行为(行为的对象是否特定)
? 抽象行政行为
概念：以不特定的人或事为管理对象,制定具有普遍约束力的规范性文件的行为. 特征:行为对象的不特定性或普遍性
分类:
1、行政立法行为
行政法规、行政规章
2、制定其他规范性文件的行为
如通知、通告、规定等
? 具体行政行为
概念：行政管理过程中，针对特定的人或事所采取具体措施的行为。
特点：行为对象的特定化和具体化
区分抽象行政行为和具体行政行为的意义：
1、对行政诉讼的受案范围有重要影响
2、能否提起行政复议
具体行政行为→可以提起行政复议和行政诉讼→直接予以撤销（违法）
大多数抽象行政行为→不可以提起行政复议
有些抽象行政行为（可以审查）→不予适用（违法）
抽象行政行为和具体行政行为的区别：
1、调整范围不同
2、能否反复适用不同
3、影响相对人的权利义务的方式不同
4、作出程序不同
? 郑州市物价局在20xx年颁布了《郑州市餐饮行业明码标价实施办法》要求自7月1日
起，郑州市所有饭店一律采用新式菜谱，要在菜单中标明价格外，还必须清楚标明每道菜中所有材料的分量，如番茄炒蛋8元，要标明番茄有多重鸡蛋有多重，某些企业不服要提起诉讼，物价局的实施办法是抽象’还是具体’？
? 20xx年，河南省登峰市的师范毕业生由教委接收后分别分配到各学校工作，并签订了
就业协议书，可后来登峰市教委又发布《招考公告》，要在2001届毕业生中公开招聘教师，结果后来已经签了就业协议书的张某等40人没能考上，张某等人认为教委已经让他们签了就业协议后来重新招考是出尔反尔的行为，向法院起诉，请求撤销登峰教委的招考公告，这个招考公告属于什么样的行政行为？
? 其他的区别方式
1、以拘束内容为标准
某县枫林镇花木园艺场是19xx年８月经县工商局核准登记并取得法人资格的村办集体企业．19xx年５月１５日，该县枫林镇人民政府发布枫政［1997]第３０号（关于园林绿化工程管理体制的规定）的文件．该文件规定，为加强全镇园林绿化管理，对经营绿化的园艺场、工程队等12个单位的营业执照予以注销或限制经营范围。花木园艺场虽然未作注销处理，但其经营范围和其权利却受到多方面的限制，致使花木园艺场经济损失达31000多元。为此，花木园艺场以枫林镇人民政府为被告向县人民法院提起行政诉讼，要求撤销枫林镇人民政府发布的枫政[1997]第30号文件。请问县人民法院应否受理此案 ?
2、以是否可统计为标准
例1 某市要旧城改造,市政府颁布通告,要求某条马路两边的居民拆迁
例2 市政府发布决定,要求全市所有公务员和教师购买200元的政府债券
例3 市政府发布决定.要求全部汽车车主每年购买800元的路桥年票
? 案例分析
信息产业部《关于中国电信、中国网通部分下属分支机构擅自经营450MHZCDMA无线市话行为的通报》明确规定，未获得电信主管部门得业务许可，任何单位不得擅自利用450MHZ频段，经营蜂窝移动通信业务及无线接入业务。有关单位收到本通知1个月内，应自行关闭未获得入网许可证得电信设备；至于现有已发展的用户，应给予妥善处理。问：信息产业部制定公布《通报》这一行为是抽象行政行为还是具体行政行为？
二 羁束行政行为与自由裁量行为（受法律拘束程度的不同）
1. 羁束行政行为：法律明确规定了行政行为的范围、条件、形式、程序、方法等，行政机
关没有选择的余地，只能严格依法实施而作出的行政行为。
如《个人所得税法》
2. 自由裁量行为：法律规范仅对行为目的、行为范围、条件、幅度作出原则性规定，行政
主体在实施行政行为时，可以在法定原则和幅度内，按照自己的意志作出处理绝对的行为。
如《治安管理处罚条例》的相关规定
区分羁束行政行为和自由裁量行政行为的意义
1.行政机关是否有自由裁量权，决定行政机关行为时要求不同
2.在行政诉讼中，区分两者直接决定了人民法院监督行政行为的程度
三 内部行政行为和外部行政行为（行政行为针对对象的不同）
1. 内部行政行为：行政主体对隶属于自身的组织和人员的一种行政管理。
2. 外部行政行为（公共行政行为）：行政主体对社会事务实施的一种行政管理。
区分内部行政行为和外部行政行为的意义
1、法律对于两种行政行为的要求不同
2、两者救济途径不同
案例：某市环卫局在创建卫生城市的大检查中，发现城建局没有做好门前卫生清扫工作，遂作出罚款的决定，并在媒体上曝光，城建局不服，认为该路段不应由自己负责，遂向法院起诉，法院认为这属于行政机关内部事务，属于内部行政行为不予受理。法院做法是否正确？
四 依职权的行政行为和依申请的行政行为（是否可由行政主体主动实施）
1.依职权的行政行为：行政主体根据法律、法规或规章赋予的职权，只需经过相对人的申请即可主动实施的行政行为。
2.依申请的行政行为：行政机关必须有相对方的申请才能实施的行政行为
区分依职权行政行为和依申请行政行为的意义
有利于分析行政行为的实施条件和认定相应的法律责任
案例分析
20xx年6月5日,原告王某位于河南省某县县城东门外的门市部发生盗窃,作案人的撬门声惊动了在街道对面的丁某和张某,当他们确认有人行窃时,即打110向警方报警,前后两次接通了被告某县公安局“110指挥中心”并报告了案情，但该县公安局始终没有派人出警。二十分钟后作案人将盗窃物品装上一辆摩托车驶离了现场，致使王某被盗物品总计2万多元。案发后，王某向县公安局提交了申诉材料，要求县公安局惩处有关责任人，尽快破案。该县公安局一直没有作出答复。于是，王某向县人民法院提起行政诉讼。
问出警是一种依申请的行政行为还是依职权的行政行为？
五 单方行政行为和双方行政行为（行政行为能否以行政机关的单方意思表示发生效力）
1.单方行政行为：依行政机关单方意思表示，无须征得相对方同意即可成立的行政行为。
2.双方行政行为：必须经过行政主体和行政相对人双方意思表示一致才能成立的行为。
六 要式行政行为与不要式行政行为（行政行为是否必须具备一定的法定形式）
1.要式行政行为：必须具备某种法定形式才能有效成立的行政行为。
20xx年5月，某县邮电局要在某国道某段埋设本地网SDH光缆，因认为这是国家建设项目，所以在未经公路主管部门批准的情况下即开始施工。该县公路路政管理所经检查认为该行为违法。遂多次口头、电话要求其立即停止施工，补办相关手续，并缴纳路产损失赔偿费，但邮电局依旧继续施工。该县公路局了解情况后于10月6日亦口头通知邮电局立即停止施工，并限期缴纳罚款5000元。
2.非要式行政行为：不具备特定形式即可有效成立的行政行为。
七 独立行政行为和需补充的行政行为（行政行为是否需要其他行政行为作为补充）
1.独立行政行为：不需要其他补充行为就能生效的行政行为。
2.需补充的行政行为：必须附加补充行为后才能生效的行政行为。
补充行为往往是上级国家机关的审批或备案。
划分独立行政行为和需补充行政行为的意义
明确行政法律责任的承担主体
第三节 行政行为的成立与合法要件
一 行政行为成立要件
1.行政行为的成立：行政行为的作出或者形成
2.行政行为作出的两种情况：
a某一组织作出
b行政工作人员代表行政主体直接作出
3.行政行为成立的要件:
1) 主体：拥有行政职权
2) 主观：有意图
3) 客观：有行使行政职权的行为
4) 结果：能直接或间接导致行政法律关系的产生、变更和消灭
二 行政行为的生效时间
1 即时生效
行政行为一经做出即具有效力
2 告知生效
行政行为必须在告知相对人后方可发生法律效力。
3 附条件生效
当行政行为的生效附带某种限制条款时，只有当所附加条款的要求满足时，该行政行为才能发生法律效力。
三 行政行为的合法要件
1 行政行为的主体合法
主体合法的要求：a组织合法 b人员合法 c 委托合法
2 行政行为应当符合行政主体的权限范围
纵的方面：法律明确了各级行政主体的职权，不同重要程度的事务分别由不同级别的行政主体负责处理，下级机关未经授权或委托，不得行使应由上级行政机关行使的权力。 横的方面：
a从事不同性质性质事务的行政主体之间的权限划分。
b具有相同性质的行政事务，但分属不同地域的行政主体管辖之间的权限划分。
3 行政行为内容应当合法
要求：（1）查明事实
（2）适用法律正确
4 行政行为应符合法定程序
程序法定的要求：
（1）符合程序的一般要求
（2）符合该种行政行为相适应的程序要求
三 行政行为效力的内容
1 公定力:行政行为一经成立，不论是否合法，在未经法定机关和法定程序撤销或变更之前，应当推定其合法。
2 确定力:已经生效的行政行为非由法定机关和依法定程序不得被撤销和变更。
3 拘束力:已经生效的行政行为对行政主体和行政相对人所产生的拘束力量，相关人员必须遵守和服从。
拘束力：a对行政相对人具有拘束力
b对行政主体本身也具有拘束力
4 执行力
行政行为的内容有得以实现的法律效力。
实现方式：
a自动履行
b强制执行
第四节 行政行为效力变化的状态
一 行政行为的撤销
已生效的行政行为，因其存在违法事由经有权机关依法定程序予以撤销使其失去法律效力的制度。
（一）行政行为撤销的条件
1、缺乏合法要件
2、不适当
（二）撤销的法律后果
1 行政行为自撤销之日起失去效力
2 如果行政行为被撤销，那么由于行政主体的过错给相对方造成的损失，行政主体应给予赔偿。
3 如果行政行为的撤销是因相对方的过错或者相对方与行政主体共同造成的，那么，相对方由此获得的利益应返回，自身的损失应由本人负责，给国家或社会公众造成的损害，还应承担赔偿责任，行政主体或其工作人员对行政行为被撤销也存在过错的，应承担内部的行政法律责任。
二 行政行为的废止和终止
（一）行政行为的废止
已经生效的行政行为因其不适应新的情况，由有权机关依法定程序予以废止，使其往后失去法律效力的制度。
废止的原因是什么
废止与撤销的区别
A两者形成的原因不同
B两者的法律效果不同
（二）行政行为的终止
概念：因一定事由的出现，行政行为自然地往后失去效力的制度。
思考：终止和废止有何异同？
行政行为终止的事由：
a法定期限届满
b内容和目的已得到充分实现
c执行条件已不复存在
d与行政行为相关的对象已经消失
三 行政行为的变更
概念：不撤销或废止行政行为，只是对其中部分内容加以改变的制度。
第五章 抽象行政行为
第一节 概述
一 概念、特征
概念
动态
静态
特征:
1 对象的普遍性
2 效力的普遍性和持续性
3 行为内容的准立法性
4 不可诉性
二 抽象行政行为的分类
行政机关的行政立法行为
行政机关除行政立法行为以外的其他抽象行政行为
第二节 行政立法行为
一 概念、特点
概念：国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定行政法规和行政规章的活动。 特点：
1 行政立法的行政性质
行政立法和具体行政行为的区别
2行政立法的立法性质
a是有权行政机关代表国家创制法律规范的活动
b制定的行为规则具有法的基本特征
c必须遵循相应的立法程序
行政立法和权力机关的立法的区别
1. 立法主体不同
2. 立法来源不同
3. 立法的内容不同
4. 所立之法的效力等级不同
5. 立法程序不同
6. 立法的形式不同
二 行政立法的分类
（一）一般授权立法和特别授权立法
一般授权立法
授权主体：宪法和组织法
例《宪法》89条、《地方组织法》51条
特别授权立法
授权主体：特别法律或有权机关
（二）中央行政立法和地方行政立法
中央行政立法：制定行政法规和部门规章的活动。
地方行政立法：一定层级以上的地方人民政府制定行政规章的活动。
（三）执行性立法、补充性立法和试验性立法
1 执行性立法：实施条例、实施细则、实施办法等
2 补充性立法：
3 试验性立法：行政机关基于有权机关或法律的特别授权，对本应由法律规定的事项，在条件尚不充分，经验尚未成熟的情况下，先由行政机关作出有关规定，经过一般试验期后，再总结经验，由法律正式规定下来。暂行条例、暂行规定
三 行政立法程序
《行政法规制定程序条例》
行政法规的名称而言， “条例”、“规定”、“办法”
就行政法规的制定而言：
1 立项
2 起草
3 审查
4 征求意见
5 决定
6 公布与备案
第三节 其他规范性文件
其他规范性文件：各级各类国家行政机关，为执行法律、法规和规章，对社会实施管理，依法定权限发布的规范相对人行为的具有普遍约束力的决定、命令和行政措施等.
特征：
1 主体的广泛性
2 效力的多层级性与从属性
3 行为内容的规范性
4 制定程序的简易性
第四节 对抽象行政行为的行政审查和司法审查
一 对抽象行政行为的立法审查
根据《宪法》和《立法法》的规定，全国人大常委会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，地方人大常委会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章。
二 对抽象行政行为的行政审查
《立法法》规定，国务院有权改变或撤销不适当的部门规章和地方政府规章
《立法法》同时规定，省、自治区的人民政府有权改变或撤销下一级人民政府制定的不适当的规章，国务院有权改变或撤销地方政府发布的不适当的规章。
部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致的由国务院裁决。 此外，对于决定、命令等其他抽象行政行为，根据《宪法》和《地方人民政府组织法》的规定，国务院有权改变或撤销各部委、地方各级行政机关不适当的决定、命令，县级以上各级人民政府有权改变或撤销下级人民政府不适当的决定、命令，各级人民政府有权改变或撤销所属工作部门的决定、命令。
对抽象行政行为行政审查的途径：
1 备案
2 行政复议
注意：审查的抽象行政行为的范围
三 对抽象行政行为的司法审查
根据《行政诉讼法》的规定，人民法院审理行政案件要依据法律、行政法规和地方性法规，参照规章。
注意：参照的含义
第六章 行政命令
一 概念、特征
形式意义
实质意义：行政机关限制相对人权利， 强制相对人按照行政主体的要求和指示作为或者不作为的具体行政行为。
特征：1 主体:行政主体
2 是具体行政行为
3 具有限权性
4 具有强制性
5 依职权的行政行为
二 行政命令的内容和形式
第七章 行政征收与征用
一 征收的概念
特征：
1 强制性
2 无偿性
3 公益性
4法定性
a设立具有法定性
b主体具有法定性
c 程序的法定性
韩某在某检疫局缴纳入境的棉短绒检疫费用过程中，要求检疫人员出示收费依据和开具收费单。检疫人员对韩某解释说这些费用我们有权自行收取，韩某对此解释不满意，声称如果没有文件规定的收费依据就拒绝交纳。韩某与检疫局的工作人员莫某发生了争执，争执中双方都出言不逊。随后，检疫局以韩某拒绝交纳检疫费用，威胁辱骂检疫人员，干扰检疫人员执行公务为由，作出处罚决定：(1)责令韩某作出深刻的书面检查，并在公开场合向检疫人员道歉；(2)对韩某从重处以人民币1000元的罚款，并将该处罚决定张贴于有关部门的门前。检疫局的做法是否合法？
d 纳税缴费义务的法定性
甲将汽车卖给同县的乙，双方到车管所办理了过户登记手续，但并未到公路局办理交通规费缴纳义务人的变换手续，后乙一直未缴费，公路局根据登记记录向甲发车缴费通知，甲不服，向公路局告知车辆所有人已转换，公路局以无法找到乙，双方未到公路局办理变更登记为由坚持作出缴费决定。公路局的做法是否合法？
二 行政征收的种类
行政征税：普通税收—国家税收、地方税收、中央地方共享的税收
关税
行政收费：行政机关在税收之外依法向公民、法人或其他组织收取的各种费用的总称。 就目前而言，行政收费的类别：
a资源费征收
b建设资金征收
c排污费征收
d管理费征收
e滞纳金征收
区别
一般收入：税收
国家收入
特别收入：收费
实践中乱收费高收费的问题很突出，如何解决？
纳入法治的轨道，核心就是行政收费的设定，除此之外，还应明确行政收费的额度、行政收费的程序、行政收费的使用、行政收费的监督等，尽力推动费改税
三 行政征收和类似概念的区分
（一）行政征收和行政征用
行政征用：行政机关为了公益目的，按照法律的规定以强制的方式使用相对人财产或者劳务的一种具体行政行为。
两者区别：
a 法律后果不同
b 行为的标的不同
c 能否取得补偿不同
d 前置条件不同
（二）行政征收和行政没收
相同：表现形式、法律后果
不同：a 行为发生的依据不同
b 法律性质不同
c 法律程序不同
d 在行为的连续性上不同
第八章 行政裁决
一 概念
指行政机关依照法律授权，对与行政管理活动密切相关的民事纠纷进行审查，并进行裁决的行政行为。
特征：
1、主体：法律法规授权的特定的行政机关
2、对象:特定的民事纠纷
3、具有法律效力，以此区别于行政调解
4、是一种特殊的具体行政行为
二 行政裁决的种类
1损害赔偿裁决
2 权属纠纷裁决
3 侵权纠纷裁决
三 行政裁决的程序
1 申请与受理
2 调查与审理
3 裁决
四 行政裁决的效力
1 没有终局效力
2 具有终局效力
第九章 行政合同
一 概念
行政主体为了行使行政职能，实现特定的行政管理目标，而与行政相对人经过协商一致而达成的协议。
特征：
1 当事人一方是行政主体。
2 目的
3 以双方意思表示一致为前提
4 在行政合同的履行、变更或解除中，行政机关享有行政优益权
5 行政合同纠纷通常通过行政法的救济途径解决
二 行政合同的订立
1 行政合同订立人的选择
2 行政合同的范围
“法律不禁止”原则
a 国家订货合同
b公用征收合同
c 国有土地使用权出让合同
d 农村土地承包合同
e 公共工程承包合同
行政机关为了公共利益的需要与建筑企业签订的建设某项公共设施达成的协议
三 行政合同的效力
（一）行政机关的权利
1 选择合同相对方
2 对合同履行的监督权和指挥权
3 单方面变更或解除合同
4 制裁权
（二）相对方的权利
1 取得报酬权
2 损害赔偿请求权和特权行为损害的补偿权
3 不可预见的困难情况的补偿权
练习
1 关于行政立法监督认识错误的是（ ）
A全国人大常委会有权撤销与法律相抵触的行政法规
B国务院有权改变或撤销不适当的部门规章和地方政府规章
C地方人民代表大会常务委员会有权改变或撤销本级人民政府不适当的规章
D省、自治区的人民政府有权改变或撤销下一级人民政府制定的不适当的规章
2 大华纺织厂系国营企业红旗机械厂为安置待业人员创办的集体企业。20xx年，两厂因隶属关系发生纠纷。市国有资产管理局以国资局字第6号文件的形式对两厂产权作出界定。国资字第6号文属于什么种类的行政行为？
3 下列属于法律绝对保留的立法事项有
A民族区域自治制度，特别行政区制度，基层群众自治制度
B司法制度
C有关犯罪和刑罚
D国家主权的事项
4 依据国务院某行政法规“各省人民政府可根据本辖区情况制定实施细则，报国务院批准后执行”之规定，江苏省人民政府制定该行政法规的实施细则的行为属于（ ） A特别授权立法
B补充性立法
C地方行政立法
D执行性立法
5 下列何项属于抽象行政行为（ ）
A某长江大桥桥头有一块牌子，上写“6：00－21：00，非机动车辆不得上桥” B某公安局规定对违反规定驾驶人力三轮车上长江大桥的人员处以50元的罚款 C某劳动局规定，本辖区内某企业与员工间的劳动合同应报经本局签证
D某劳动局对辖区内某企业与员工间的劳动合同予以签证
第十章 行政许可
第一节 概述
一行政许可的概念、特征
概念：指行政主体根据公民、法人或者其他组织提出的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。
特征：
1、是依申请的行政行为
2、前提是法律的一般禁止
3、是授益性行政行为
4、是要式行政行为
二 行政许可的种类
1 普通许可
a 是对相对人行使法定权利或者从事法律没有禁止但附有条件的活动的准许
b 一般没有数量限制
c 没有自由裁量权
2 特许
a被许可人取得特许权一般应当支付一定费用，所取得的特许权依法可以转让、继承 b一般有数量限制
c一般有自由裁量权
3 认可
a一般都是通过考试方式并根据考试结果决定是否认可
b是资质资格证的认可，与身份相联系，不能继承转让
c没有数量限制
d一般没有自由裁量权
4 核准
a依据主要是技术性的、专业性的
b一般要根据实地的验收、检测决定
c没有数量限制
d没有自由裁量权
5 登记
a未经合法登记取得特定资格或身份从事涉及公共关系的经济、社会活动是非法的 b无数量限制
c对申请登记的材料一般只进行形式审查
d没有自由裁量权
三 行政许可的设定
（一）行政许可的创设
根据规定：
可以创设行政许可的机关 ：全国人大及其常委 、国务院、地方人大及其常委、 省级地方政府
创设行政许可的规范性文件 ：法律、行政法规、决定、地方性法规、规章 （临时性的行政许可）
（二）对行政许可的规定
按照《行政许可法》的规定:行政法规、地方性法规以及规章在行政许可事项范围内可以对实施该行政许可作出具体规定
第二节 行政许可的程序
一 行政许可的一般程序
1 提出许可申请
书面形式
2 受理
3 审查与决定
形式审查：行政机关对许可申请是否符合法定的形式要件，是否遵循申请的程序 实质审查：对申请人提交的许可申请材料逐项核实
4 变更和延续
二 行政许可的消灭
消灭的原因：
1 行政许可因撤回而消灭
2 因撤销而消灭
3 行政许可被注销而消灭
1．关于行政许可的设定方式，不正确的是：（ ）
A．尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可
B．国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可
C．省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可
D．地方政府规章设定的临时性行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请国务院制定行政法规
2．某市政府为了加强管理，经常制定规章以外的其他规范性文件，则这些规范性文件：（ ）
A．对于某些不是关系重大公共利益的可以设定行政许可
B．经法律的授权后，可以在授权的范围内设定行政许可
C．经国务院授权后，可以在授权的范围内设定行政许可
D．一律不得设定行政许可
3．某直辖市国有企业转换经营机制，导致大批职工下岗。为了自谋生路，许多下岗职工纷纷干起了出租摩托车运输乘客的工作，一时间，“摩的”遍地开花。市政府以影响市容为由，公布了一项规定，要求凡是从事“摩的”运营的都应当取得市政府的运营许可证。对于该行政许可的设定，正确的说法是：（ ）
A．市政府的规定是违法的，因为规定不能设定行政许可
B．市政府不需要设定行政许可，因为“摩的”现象属于市场竞争机制能够有效调节的
C．行政许可的设定也应当符合合理性原则，公民的生计比市容的维护重要得多
D．因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。该直辖市政府有权设定行政许可，所以该规定是合法和合理的
4、有数量限制的行政许可，两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的，行政机关应当根据（ ）作出准予行政许可的决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。
A、提供申请材料真实性 B、提供申请材料的先后顺序
C、申请人的资质情况 D、受理许可申请的先后顺序
5.个体户华某在某市A区取得经营许可证，在B区违法经营。下列哪一选项是正确的？
（ ）
A. B区行政机关应当在得到A区作出行政许可决定的行政机关委托后依法对华某的违法行为予以处理
B. B区行政机关应当依法将案件移送A区作出行政许可决定的行政机关处理
C. 此案应由A、B区有关行政机关共同处理
D. B区行政机关应当依法将华某的违法事实和处理结果抄告A区作出行政许可决定的机关
第十章 行政处罚
第一节 行政处罚的含义
一 概念、特征
指享有行政处罚权的行政机关或法律法规授权的组织对违反行政法律规范，依法应当给予处罚的行政相对人所实施的法律制裁行为。
特征：
1 主体:依法享有行政处罚权的行政主体。
2 对象:作为相对方的公民法人或者其他组织。
3 前提：相对方实施了违反行政法律规范的行为。
4 性质：一种以惩戒违法为目的的具有制裁性的具体行政行为
二 行政处罚的原则
（一）处罚法定原则
行政处罚必须严格依据法律规定进行。
1 处罚设定法定
《行政处罚法》作了具体规定
2 实施处罚的主体是法定的
3 处罚依据法定
4处罚程序法定
（二）公开公正原则
1 处罚公正原则
2 处罚公开原则
a处罚依据公开
b处罚过程公开
c处罚结果公开
（三）处罚与教育相结合原则
实施处罚时，对有关相对人主动消除或者减轻违法行为危害后果的，配合行政机关查处违法行为有立功表现的，应从轻或减轻处罚，对违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，可以免于处罚。
（四）保障权利原则
（五）一事不再罚原则
《行政处罚法》第24条
“一事”： 同一个违法行为
“不再罚”：
1 行为人的一个行为，同时违反了两个以上法律法规的规定，可以给予两次以上的处罚，但如果处罚是罚款，则只能罚一次。
2 行为人的一个行为，违法一个法律、法规规定，该法律法规同时规定施罚机关可以并处两种以上处罚的，不违背一事不再罚原则
3 违法行为如果情节严重同时构成犯罪的，在被追究刑事责任后，还应予以行政处罚的，也不违背一事不再罚原则。
某茶楼因使用蜡烛照明引起火灾，损失约二万元。其辖区派出所根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》第二十六条，给予当事人罚款一百元的处罚；事后，市公安消防大队根据《中华人民共和国消防法》第四十七条第六项给予当事人罚款1000元的处罚。
某OK厅，未办理文化经营许可证，也未经消防安全检查合格擅自开业，后在文化与消防部门联合检查时被发现，当地文化部门依据《四川省文化市场管理条例》第三十一条规定“未申请取得文化经营许可证，非法从事文化经营活动”，责令其停止非法经营活动，并处罚款5000元；同时，当地公安消防部门以违反《中华人民共和国消防法》，未经消防安全检查合格，责令其停产停业，并对其处罚款3000元。
上述案例一中，虽然公安派出所做出处罚的依据是《治安管理处罚条例》，而市公安消防大队的依据是《中华人民共和国消防法》，但当事人的违法事实却是同一个——过失引起火灾。
在案例二中，表面上是同一行为——擅自开设OK厅，但事实上却构成了两个违法事实，其一是“未申请取得文化经营许可证，非法从事文化经营活动”；其二是“公众聚集场所未经消防安全检查合格，擅自使用或者开业”，其侵害了文化和消防两种行政管理关系。符合两个行政违法构成要件，应是两个违法事实。
第二节 行政处罚的种类与设定
一 行政处罚的学理分类
1 申诫罚
对违法者的名誉、荣誉或精神上的利益造成一定损害以示警戒的行政处罚。
形式：警告、通报批评
2 人身自由罚
对违法的公民的人身自由权利进行限制的行政处罚
人身罚的立法权限于全国人大及其常委
形式：行政拘留
3 财产罚
指使被处罚的人的财产权利和利益受到损害的行政处罚。
形式：罚款、没收财产
4 行为罚
限制或剥夺违法相对人某种行为能力或资格的处罚措施。
形式：责令停产停业、暂扣或吊销许可证、执照
二 行政处罚的种类
1 警告
书面形式的谴责和告诫
2罚款
承担金钱给付义务的处罚形式
罚款与罚金的区别
a性质不同
b处罚的根据不同
c适用主体不同
d适用对象不同
3 没收
4 责令停产停业
强令违法从事生产、经营者停止生产或经营的处罚。
5 暂扣或吊销许可证、执照
暂扣：暂时中止资格
吊销：依法收回权利或资格的证书。
6 行政拘留（治安拘留）
对违反治安管理的人，依法在短期内限制其人身自由的一种处罚。 注意：行政拘留和刑事拘留、司法拘留的区别
三 行政处罚的设定
创设权：设立行政处罚的事项
规定权：对上位法律规范已创设的行政处罚作具体、细化的规定。 1 法律的设定权
a可以创设各种行政处罚
b限制人身自由的行政处罚只能由法律设定
2 行政法规的设定权
a可以创设除限制人身自由以外的各种行政处罚
b对法律进行细化
3 地方性法规的设定权
a可以创设除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚 b对法律、行政法规进行细化
4 规章的设定权
a只能创设一定数额的罚款和警告的行政处罚
b对其上位法进行细化
第三节 行政处罚的实施
一 行政处罚的实施机关
享有行政处罚权的行政机关
法律法规授权的组织
行政机关委托的组织
二 行政处罚的管辖
指确定某一个行政违法案件由哪一个行政机关受理和实施处罚
1 职能管辖
同一行政区域内不同行政机关实施处罚的权限分工。
2地域管辖
由违法行为发生地（包括违法行为实施过程中的任何一个阶段）的行政机关管辖 3级别管辖
《行政处罚法》规定：县级以上的行政机关才具有处罚权。
4 指定管辖
三 行政处罚的适用
概念：实施行政处罚的主体对应受处罚的对象具体运用行政处罚法规范，决定对行政相对人是否给予行政处罚以及给予何种行政处罚的活动。
1 行政处罚的适用原则
（1）行政处罚与责令纠正并行原则 （2）一事不再罚原则
（3）行政处罚折抵刑罚原则
《行政处罚法》28条
（4）行政处罚限时原则
2 行政处罚的具体量罚
行政处罚法规定的不予处罚，从轻或减轻处罚的情形：
（1）不予处罚的情形：
a不满14周岁的人违法的
b精神病在不能辨认或不能控制自己行为时违法的
c违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的
（2）从轻或减轻处罚的情形：
a已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的
b主动消除或减轻违法行为危害后果的
c受他人胁迫违法的
d有立功表现的
e其他依法应当从轻或减轻处罚的
第四节 行政处罚的程序
一 行政处罚的决定程序
（一）行政处罚决定的原则
1 查清事实原则
2 保障告知权利原则
3 保障陈述、申辩权原则
（二）行政处罚决定的程序
1 简易程序
指行政处罚主体对于事实清楚、情节简单、后果轻微的违反行政管理秩序的行为，当场给予处罚的程序。
（1）适用条件
a违法事实确凿
b有法定依据
c处罚较轻
（2）简易程序的步骤
a表明身份
b说明理由和告知权利
c制作处罚决定书以及备案送达
2 一般程序
（1）调查取证
（2）告知处罚事实理由依据和有关权利
（3）听取陈述申辩或举行听证
（4）作出处罚决定
（5）送达
3 听证程序
（1）听证的适用条件
a较重的行政处罚
b有当事人的听证要求
（2）听证的具体程序
a提出听证申请
b通知听证
c举行听证会
卫生监督局接到群众举报，某超市出售的罐头变质，监督局调查后确认有多人食用了该罐头后，出现了生病症状，遂作出罚款5000元的决定，超市提出听证要求，在听证会中，监督局提出多人生病的记录，超市辩驳说这并不能证明其与出售的罐头有关，听证会结束后，卫生监督局将罐头样品送有关部门化验，结果确系变质，监督局遂作出5000元的处罚决定。问：监督局的做法是否合法？
（二）行政处罚的执行程序
1 行政处罚执行的原则
（1）当事人自觉履行原则
（2）行政复议和行政诉讼不停止执行原则
（3）决定罚款和收缴罚款相分离的原则
简易程序中可以当场收缴的：
a依法给予20元以下罚款的
b不当场收缴事后难以执行的
2 行政处罚执行的措施
练习：
1、下列关于行政处罚中一事不再罚原则的表述哪个是正确的？（ ）
A．一个违法行为不能进行多种行政处罚
B．两个行政机关分别依据不同的法律规范给予当事人两个罚款的处罚
C．对一个违法行为己由一个行政机关依法进行了罚款，其他行政机关不能再对其进行罚款
D．一个违法行为，多个处罚主体不能根据不同的法律规范作出不同种类的处罚
2、下列选项中的哪一组情形导致行政处罚决定不能成立？（ ）
①行政机关作出处罚决定前，未依法向当事人告知应予处罚的事实、理由和依据；②行政机关拒绝听取当事人的陈述、申辩；③行政处罚没有法定依据；④行政处罚不遵守法定程序。
A．①③
B．②③
C．①②③
D．①②
3、3、20xx年5月2日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的？
A．派出所可以自己的名义作出该处罚决定
B．派出所可以当场作出该处罚决定
C．公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社
D．吴某对该罚款决定不服，应当先申请复议才能提起行政诉讼
4、某市欲制定一项地方性法规，对某项行为进行行政处罚。根据有关法律规定，该法规不得设立的行政处罚措施是（ ）。
A．罚款
B．没收违法所得
C．责令停产、停业
D．吊销企业营业执照
5、 温某在一家医院输了一老人携带的400元钱，当他准备离开医院时，听见被偷老人在医院大门口大哭，向周围的人诉说自己用来给孙子看病的钱被人偷了。温某动了恻隐之心，将偷来的钱还给了老人。对温某的违法行为，行政机关应当（ ）。
A．不予处罚
B．从轻处罚
C．减轻处罚
D．.给予处罚
6、李某自19xx年4月起开始非法制造、贩卖匕首，至次年1月停止。19xx年8月公安机关根据举报发现了李某的违法行为。下列哪一种说法是正确的？（ ）
A．对李某违法行为的追究时效应从19xx年4月起算
B．公安机关不应对李某予以处罚
C．李某系主动停止违法行为，可以从轻处罚
D．若李某配合查处违法行为，应当减轻处罚
第十一章 行政强制
第一节 行政强制概述
一 概念
行政强制：行政主体为维护国家与社会的管理秩序或者为迫使行政相对人履行特定行政上的义务而通过强制方法实施的具体行政行为。
行政强制措施
行政强制
行政强制执行
二 行政强制法的原则
1 行政强制法定原则
设定权法定
实施主体法定
方式和手段法定
被强制的对象法定
强制程序法定
2 期待当事人履行原则
3 尽量减少损失原则
第二节 行政强制措施
一概念、特征
行政主体为了实现一定的行政目的而对特定的行政相对人或特定物作出的以限制权利或施加义务为内容的临时性的强制行为，也称为即时强制。
特征：1 行为主体的特定性及权力的法定性
2 目的多重性
3 程序性和非制裁性
4 临时性和可解除性
5 对证据要求的初步性
6 针对权利的限制性
7 强制性
二 行政强制措施的种类和手段
（一）种类
1 预防性、制止性和保障性行政强制措施
预防性
制止性 特点：危害行为发生之后结束之前
保障性 特点：暂时性的
2 对人身自由的约束、对财产的处置和对住宅或其他场所进入的行政强制措施
（二）手段
1 强制传唤与询问
2 强行约束
指行政主体强制禁止和限制相对人正在进行的某些行为
3 强行留置与盘问
4 强制检查
5 强制带离
6 查封扣押和冻结
7 隔离治疗
8 强制戒毒
第三节 行政强制执行
一概念、特征
行政相对人不履行行政机关依法所做行政处理决定或规定的义务，有关国家机关依法强制其履行义务或达到与履行义务相同状态的行为。
特征：1前提 2目的
3 内容 4 主体
行政强制执行和行政强制措施的区别
1 实施的主体不同
2 实施条件不同
3 实施的目的不同
4 实施的过程不同
5 法律救济途径不同
二 行政强制执行的种类和方法
（一）种类
1 间接强制执行
行政主体通过某种间接的手段迫使义务人履行义务或达到与义务履行相同状态的行为。
（1）代履行（代执行）
代履行的构成要素
（2）执行罚（强制金）
执行罚的构成要素
2 直接强制执行
（1）概念
当义务人逾期拒不履行义务时，行政机关对其人身、财产或智力成果直接采取强制手段迫使义务人履行义务或达到与履行义务相同状态的一种执行方式。
特点： 1 适用范围比代履行和执行罚要宽
2 实施条件较严
3 强制手段应当有一定限度
（2）方法
①对财产的强制执行方法
a强制划拨
b强制扣缴
c强制抵缴
②对人身的强制执行方法
a强制拘留
b强制传唤
c强制履行服役
③行为的强制执行方法
三 行政强制执行的程序
1 作出行政强制执行决定
2 告诫
3 执行决定的实施
a时间应合理
b出示证件和执行文书
c邀请有关人员作执行证明人
d制作执行笔录
四 行政机关向人民法院申请强制执行的程序
1 管辖法院
2 审查和决定
第十二章 行政确认
一 概念、特点
指行政机关依法对相对人的法律地位、权利义务相关的法律事实进行甄别，可以确定、认可、证明并可以宣告的具体行政行为。
特征：
1 要式行政行为
2 羁束行政行为
3 往往是行政机关作出行政处理决定的前提、确定相对人权利义务的基础
二 行政确认与行政许可的关系
联系：a往往是同一行政行为的两个步骤
b有时是一个行为的两个方面
区别：a对象不同
b法律效果不同
三行政确认的主要形式
1 确定
2 认可（认证）
3 证明
4 登记
5 鉴证
6 鉴定
第十三章 行政指导
一 含义、特征
指行政机关为了实现一定的行政目的，在其主管的行政事务范围内，依照国家的法律或政策，为引导相对人的活动而实施的对相对人不直接产生法律效果的非强制性行为。 如《宪法》第8条：“国家保护城乡集体经济组织的合法的权利和利益，鼓励、指导和帮助集体经济的发展。”
特征：
1 非强制性
2 准行政性
3 能动性
4 对相对人不直接产生法律后果
二 行政指导的种类
1 划分标准：行政指导对象是否具体
普遍的行政指导
个别的行政指导
2 划分标准：行政指导的功能作用
管制性行政指导
促进性行政指导
调整性行政指导
关于行政指导应注意的两个问题
1.行政指导实施的法律依据
2.行政指导的救济
最高院的司法解释：不具有强制力的行政指导行为不属于行政诉讼的受案范围
第十四章 行政程序
第一节 概述
一 概念
指行政主体作出行政行为所应遵循的方式、步骤、顺序以及时限的总和。 1 是行政权力的运行程序
2 基本要素
3 运行结果
二 行政程序的分类
1 内部程序和外部程序（以程序的规范对象）
2 抽象行为程序和具体行为程序
3 强制性程序和自由裁量程序（以法律对程序规定的严格与否）
三 我国行政程序立法的现状
《行政诉讼法》
“对违反法定程序的具体行政行为，法院可以撤销”
《行政处罚法》规定了听证程序
行政程序立法存在的问题：
1立法不统一
2大部分行政程序尚未法律化
3已有的行政程序立法水平有待提高
第二节 行政程序法的基本原则和基本制度
一 行政程序法的基本原则
（一）民主参与原则
1 公民对行政运作有知情权
2 公民有自愿、自主发表意见的权利
3 行政机关应听取相对人的意见并对合理的意见予以采纳
（二）公正原则
1 行政权力的享有者应当地位中立
2 行政机关的决定应在听取意见的基础上作出
3 行政程序的设置要符合比例原则
（三）公开原则
1 凡是可以由相对人了解的情况都应当公开
2 不得损害公民的隐私权
3 凡是作出不利于相对人的决定都必须向相对人说明理由
（四）效率原则
1 行政程序应建立在理性的基础上
2 行政程序的设定要统一
3 行政程序要简便灵活
4 行政程序的设定要考虑到时间性
二 行政程序法的主要制度
（一）听证制度
正式听证
听证
非正式听证
正式听证
1 听证的范围
2 听证主持人
3 证据规则
4 听证的程序
通知 质辩 决定
（二）行政公开制度
指行政机关公开其掌握的信息情报，公开其行使权力的过程和结果的程序制度。 1 公开的范围
“以公开为原则，以不公开为例外”
2 公开的手段
（三）回避制度
方式： a主动回避
b应当事人请求回避
c行政机关直接命令回避
不得单方接触制度
职能分离制度
（四）说明理由制度
说明方式：书面说明
口头说明
（五）时效制度
行政权力行使的全过程和各个阶段都受法定时间限制的制度。
第十五章 行政违法与行政责任
第一节 概述
一 行政违法的概念、特征
概念：行政主体所实施的，违反行政法律规范，侵害受法律保护的行政关系而尚未构成犯罪的有过错的行政行为。
特征：1 主体是行政主体
2 行政主体的违法行为是通过行政人的行为表现出来的
3 行政违法是违反行政法律规范、侵害受法律保护的行政关系的行为
4 尚未构成犯罪
5 法律后果
二 行政违法的构成要件
1 行为人负有相关的法定义务
2 行为人有不履行法定义务的行为
3 出于行为人的过错
三 行政违法的分类
1 作为和不作为的行政违法
2 内部行政违法和外部行政违法
3 实体行政违法和程序行政违法
4 单方行政违法和双方行政违法
四 行政违法的确认和法律后果
（一）对行政违法的确认
人大确认权：抽象行政行为
司法确认权：具体行政行为是否违法
抽象行政行为、具体行政行为
行政确认权
对自身行政行为的监督、上级行政机关对下级违法行政行为的确认
（二）行政违法的后果
1 影响行为的法律效力
2 引起法律责任
第二节 行政失职
一 概念、特征
行政主体及其行政人因不履行法定的作为义务而构成的行政违法。
1 以违法主体负有法定职责为前提
2 是一种不作为的行政违法
二 行政失职的具体情形
1 拒不履行法定职责的行政失职
2 拖延履行法定职责的行政失职
三 对行政失职的处理
1 自我纠正
2 相对人可提起复议或诉讼
3 复议机关和人民法院可要求行政主体限期内履行法定义务
第三节 行政越权
一 概念、特征
行政主体超越职务权限而进行的行政行为。
1 以行政主体的行政权限为衡量标准
2 是一种作为形式的行政违法
3 以客观标准认定
二 行政越权的分类
（一）纵向越权与横向越权
1 纵向越权
2 横向越权
（二）善意越权与恶意越权
1 善意越权
2 恶意越权
三 对行政越权的处理
1自我纠正
2申请复议或提起诉讼
3可以撤销或确认该行政行为违法，并可要求重新作出
第四节 行政滥用职权
一 概念、特征
行政滥用职权：行政主体在自由裁量权限范围内不正当行使行政权力而达到一定程度的违法行为。
1 行政滥用职权发生在自由裁量权限范围之内。
2 表现为不正当地行使权力
3 是一种行政违法行为而非行政不当行为
二 行政滥用职权的表现
1 因受不正当动机和目的的支配致使行为背离法定目的和利益
2 因不合法考虑致使行为结果失去准确性
3 任意无常，违反了平等性
4 不正当的迟延或不作为
5 不正当的步骤和方式
三 对行政滥用职权的处理
复议机关：可以变更、撤销或确认违法（责令被申请人重新作出） 法院：可以撤销并可要求重新作出
第五节 事实依据错误
一 概念
是指行政主体作出没有合格事实依据的行政行为
二 情形
1 无中生有
2 事实误会
3 事实证据不足
三 对事实依据错误的处理
第六节 适法错误
一 概念
行政主体适用法律错误作出的行政行为。
表现
二 对适法错误的处理
第七节 程序违法
一 概念
行政主体的行政行为在形式或步骤上有缺陷。
表现：（一）方式违法
1 未按法定方式进行
2 作出法定方式时有缺陷
（二）步骤违法
1 法定步骤省略
2 法定步骤颠倒
3 无根据增加步骤
4不遵守时限
二 对程序违法的处理
第十六章 行政复议
第一节 行政复议概述
一 概念及特点
国家行政机关在行使其行政管理职权时，与相对人发生争议，根据行政相对方的申请，由上
一级国家行政机关或者法律、法规规定的其他机关依法对引起争议的具体行政行为进行复查并作出决定的一种活动。
1、以行政相对方的申请为前提。
2、相对方提出复议申请是因为不服行政机关的具体行政行为而产生的附带审查制
3、复议机关是依法有履行行政复议职责的国家行政机关。
4、行政复议的审查范围是合法性和合理性。
特点：
1 行政性
2 职权性
3 监督性
4 程序性
5 救济性
二 行政复议与行政诉讼的关系
联系：程序上二者之间的衔接
1 选择型
2 选择兼终局型 《公民出入境管理法》、《外国人出入境管理法》
3 必经型（复议前置） 《游行示威法》、《行政复议法》第30条第1款
4 复议终局型 《行政复议法》第30条第2款
区别： 1 性质不同
2 受理机关不同
3 受案范围不同
4 审查范围不同
5 审理程序规则不同
三 行政复议的基本原则
（一）合法原则
1 行政复议的主体合法
2 行政复议的依据合法
3 行政复议的程序合法
（二）公正原则
1 同等情况同等对待
2 给予复议申请人提出要求和申辩的机会
3 适用法律公正，合理行使裁量权
（三）公开原则
1 行政复议的过程公开
2 行政复议的材料公开
3 行政复议的结果公开
（四）及时原则
1 受理复议申请及时
2 审理复议案件及时
3 作出复议决定及时
4 复议决定的执行及时
（五）便民原则
（六）有错必纠原则
第二节 行政复议范围
一 行政复议范围的确定标准
1 具体行政行为标准其他规范性文件的附带审查
2 违法和不当标准
3 合法权益标准
二 行政复议范围
1 对行政机关作出的行政处罚决定不服的
警告、罚款、没收、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或吊销执照、行政拘留 2 对行政机关作出的人身和财产强制措施决定不服的
《行政复议法》规定，对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政
强制措施决定不服的，可以申请行政复议。
3 对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证等证书变更、中止、撤销的决定不服的
4 对行政机关作出的有关确认不动产的所有权或使用权决定不服的
《行政复议法》规定，对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、
荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的，可以申请行政复议。
5 认为行政机关侵犯合法经营自主权的
6 认为行政机关变更或者废止农业承包合同侵犯其合法权益的
7 认为行政机关违法要求履行义务
8 申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关拒绝履行或不予答复的
9 认为行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费的
10 认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的
三 行政复议的排除范围
1 抽象行政行为中的行政法规和行政规章
2 内部行政行为：行政处分和其他人事处理决定
按照《行政监察法》和《国家公务员暂行条例》的规定处理
3 不服行政机关对民事纠纷作出的调解和其他处理的
第二节 行政复议机关与管辖
一 行政复议机关
依照法律的规定，有权受理复议申请依法对被申请的行政行为进行审查并作出裁决的行政机
关。
复议机关和行政机关相一致的原则
行政复议机构具体负责处理复议案件
二 行政复议的管辖
行政复议机关受理复议申请的权限和分工
（一）一般管辖
1 不服县级以上各级人民政府工作部门具体行政行为的复议申请管辖，由申请人选择 ★ a对实行垂直领导的行政机关的具体行政行为不服的复议管辖
b对国务院各部门的具体行政行为不服申请复议的管辖
2 不服地方各级人民政府的具体行政行为的复议管辖的，采取“政府对政府”的确定方式 ★对于省级人民政府的具体行政行为不服申请复议的
3 不服省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级人民政府的具体行政行为的复议
管辖，向该派出机关申请
丁某是A乡某村村民，19xx年，丁某承包了村里的30亩山坡地种植果树，承包期20年。20xx年，A乡政府决定，在全乡范围内发展烟草种植经济，并对全乡的种植情况进行规划影响到了丁某的权益，于是丁某拒绝砍树，4月底，乡政府派人强行砍掉了丁某的果树。5月8日，丁某向A乡所属的B区区公所提起行政复议，区公所受理行政复议申请后，在审理过程中，认为事关重大，向县政府做了汇报，县政府决定由自己对该案进行审理，并作出赔偿丁某经济损失的复议决定。问：区公所对本案有没有行政复议管辖权？县政府决定自己受理的决定是否符合法律规定？
(二)特殊管辖
1、不服地方人民政府派出机关的具体行政行为的复议管辖
2、不服政府工作部门设立的派出机构作出的具体行政行为的复议管辖取决于该派出机构是
否依法以自己的名义作出
案例分析：江某和李某于19xx年分别筹集资金开办了服装厂，但都未经任何审批手续。20xx年，镇工商所查获了江某的无照经营行为后，因江某与该工商所所长有私怨，被工商所以该所名义处没收全部违法所得和非法财物(机器设备)的处罚。对李某的无照经营行为，由于其所开办的服装厂仅有4名工人，工商所决定以自己的名义对其处罚款50元，并责令补办有关手续。江某和李某都不服，分别向县人民政府提起行政复议，县人民政府对江某申请未予受理，而告知其向市工商局提起复议；对李某的申请于次日转送给县工商局。问江某李某的申请应由哪个机关受理？
3、不服法律、法规授权的组织的具体行政行为的复议管辖
4、共同行为的复议管辖区分多种情况
5、行政机关被撤销的复议管辖
（三）指定管辖与移送管辖
第三节 行政复议参加人
指与争议的具体行政行为有利害关系而参加行政复议的申请人与被申请人、第三人。
一 行政复议申请人
（一）复议申请人及资格
认为行政主体的具体行政行为侵害其合法权益，以自己的名义向行政复议机关提出申请，
要求对该具体行政行为进行复查并依法作出裁决的人。
条件：1 申请人是公民、法人或其他组织
2 必须是认为具体行政行为侵犯其合法权益的人
（二）复议申请人资格的转移和代理
转移的情形：1 有权申请行政复议的公民死亡
2有权申请行政复议的法人或其他组织终止
3有权申请行政复议的公民如果为无民事行为能力或限制民事行为能力
二 行政复议被申请人
指申请人认为其具体行政行为侵犯其合法权益而申请复议，由复议机关通知参加复议
的行政主体。
存在复议被申请人的情形：
1 相对人对行政主体的具体行政行为不服申请复议
2 两个以上的行政主体以共同名义作出的具体行政行为
3 法律法规授权的组织作出的具体行政行为
4 行政主体委托特定组织和个人实施具体行政行为
5 行政主体被撤销的
6 对于派出组织所为的行为
三 行政复议第三人
同申请行政复议的具体行政行为有利害关系，申请参加或者由复议机关通知参加的申
请人与被申请人以外的其他公民、法人或其他组织。
1 在治安、食品卫生、药品管理等行政处罚案件中，被处罚人或被侵害人
2 确权行政案件中主张权利的人
3 行政处罚案件中的共同被处罚人
4 行政机关因越权处罚被申请复议时，被越权的行政机关
5 两个或以上的行政主体基于同一事实，针对相同的行政相对人作出互相矛盾的具体行政行
为，相对人对某一行为提出复议，其他的行政主体可以作为第三人参加复议。
第四节 行政复议程序
一 行政复议申请条件
（一）一般条件
1 申请人符合资格
2 有明确的被申请人
3 有具体的复议请求和事实根据
复议请求：申请人提出的主张
★事实根据：能证明行政机关作出具体行政行为的材料
4 属于复议范围和受理复议机关管辖
5 法律、法规规定的其他条件
（二）时间条件（申请时效）
1 一般时效
《行政复议法》对此做了统一规定
2 特殊时效
其他法律法规规定的适用于特定案件的复议申请时效
（三）形式要件
书面的复议申请书
二 受理
复议申请人提出复议申请后，行政复议机关经审查认为符合条件而决定立案受理的活动。
（一）审查
1 是否符合一般条件
2 是否超过法定的申请时效
3 是否重复申请
4 是否已起诉
（二）受理
不服不予受理的裁决的两种选择：
1 向复议机关的上一级行政机关反映
2 向法院起诉
三 行政复议审理
（一）审理方式
书面复议制度
（二）审理准备
（三）审理内容
1 合法性、合理性 实体、 程序
2 行政行为依据的其他规范性文件
四 行政复议审理的特殊规则
（一）复议期间具体行政行为的效力
原具体行政行为不停止执行
但在特殊情况下可以暂停执行
（二）行政复议证据规则
1 举证责任的分担
2 证据的收集
（三）关于复议不适用调解的原则
例外：行政主体裁决某些民事纠纷
（四）对抽象行政行为的附带审查
1 相对人在申请行政复议，可以一并提出对作出具体行政行为依据的有关规定的审查申请 2 处理程序
（1）有权处理（撤销或改变）的30日内依法处理
（2）无权处理的7日内转送有权机构
第三节 行政复议决定与执行
一行政复议决定
复议机关审查复议案件后作出的具体处理。
1 维持决定
（１）事实清楚，证据确凿
（２）适用依据正确
（３）程序合法
２ 履行职责决定
３撤销、变更或确认违法决定
（１）主要事实不清、证据不足
（２）适用依据错误
（３）违反法定程序
（４）超越或者滥用职权
（５）明显不当
４赔偿决定
注意：行政赔偿适用调解
二 行政复议决定的执行
1、自受理复议申请之日起６0日内作出复议决定，但法律规定少于６0日的除外
2、复议期限可延长
3、未在法定期限内作出复议决定将引起一定的法律后果
4、对复议决定的强制执行
练习
1、刘某对市辖区土地局依据省国土资源厅的规定作出的一项行政处理决定不服提起行政复议，同时要求审查该规定的合法性。在此情况下，下列哪些说法是正确的？
A.市政府作为复议机关无权对省国土资源厅的规定进行处理
B.区政府作为复议机关应当将省国土资源厅的规定转送市政府处理
C.省政府有权对该规定进行处理
D.市土地局作为复议机关应当将审查省国土资源厅规定的请求转送省国土资源厅处理
2、对下列哪些情形，行政复议机关可以进行调解？
A.市政府征用某村土地，该村居民认为补偿数额过低申请复议
B.某企业对税务机关所确定的税率及税额不服申请复议
C.公安机关以张某非法种植罂粟为由对其处以拘留10日并处1000元罚款，张某申请复议
D.沈某对建设部门违法拆除其房屋的赔偿决定不服申请复议
3、肖某提出农村宅基地用地申请，乡政府审核后报县政府审批。肖某收到批件后，不满批件所核定的面积。下列哪些选项是正确的？
A.肖某须先申请复议，方能提起行政诉讼
B.肖某申请行政复议，复议机关为县政府的上一级政府
C.肖某申请行政复议，应当自签收批件之起60日内提出复议申请
D.肖某提起行政复议，县政府是被申请人，乡政府为第三人
4、为严格本地生猪屠宰市场管理，某县政府以文件形式规定，凡本县所有猪类屠宰单位和个人，须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证，违者予以警告或罚款。个体户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证，生猪管理办公室予以罚款200元。下列哪些说法是错误的？
A.若张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请，复议机关应当转送有权机关依法处理
B.某县政府的文件属违法设定许可和处罚，有权机关应依据《行政处罚法》和《行政许可法》对相关责任人给予行政处分
C.生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定，张某申请复议应以其为被申请人
D.若张某提起行政复议，应以某县政府为被申请人
第十七章 行政诉讼概述
第一节 行政诉讼与行政诉讼法
一 行政诉讼的概念、特点
公民、法人或其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益时，依法向人民法院提起诉讼，由人民法院进行审理并作出裁判的活动。
特点：１行政诉讼是解决一定范围内行政争议的活动
２核心是审查具体行政行为的合法性
３目的和性质上区别于其他诉讼
４原被告具有恒定性
二 行政诉讼法
（一）概念
规定人民法院、当事人、其他诉讼参与人以及法律监督机关进行行政诉讼活动，及其
在诉讼活动中相互管辖的一整套法律规范。
狭义：８９年的《行政诉讼法》
行政诉讼法
广义：一切有关行政诉讼问题的法律规范
第二节 行政诉讼的原则
一 行政诉讼的一般原则
（一）独立审判原则
《行政诉讼法》第３条
１行政审判权由人民法院统一行使
２独立审判的主体是人民法院而非法官或合议庭
３法院行使审判权必须依法进行
４不受行政机关、社会团体和个人的干涉
（二）以事实为依据，以法律为准绳
１“事实”是指行政主体在作出行政行为前通过证据证明的事实
２“法律”应从广义上理解
（三）合议、回避、公开审判和两审终审原则
合议和民诉、刑诉的区别
回避：适用主体
分类
公开（国家秘密、商业秘密、个人隐私除外）
两审终审
（四）法律地位平等
在行政诉讼中，双方当事人平等地行使诉讼权利，其合法权益平等地受法院保护
（五）使用本民族语言文字进行诉讼原则
（六）辩论原则
（七）接受检察监督原则
二 行政诉讼的特有原则
具体行政行为合法性审查原则
《行政诉讼法》第５条：“人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。” 注意：１法官也可以审查抽象行政行为的合法性
２原则上只审查合法性
第十八章行政诉讼受案范围与管辖
第一节 受案范围
受案范围：人民法院依法受理哪些行政案件
一 受案范围的确定方式
１概括式
对法院的受案范围规定统一原则性的标准
２列举式
（１）肯定的列举
（２）否定的列举（排除式）
３混合式
列举和概括相结合
我国：混合式
概括式（行政诉讼法第2条）＋肯定列举（行政诉讼法12条第1款） ＋否定列举（行政诉
讼法第13条）
二 受案范围的确定标准
（一）具体行政行为标准
（二）违法侵权标准
（三）人身权、财产权标准
三 人民法院受理的行政案件
（一）行政处罚案件
《行政诉讼法》规定：“人民法院受理公民、法人或其他组织对拘留、暂扣或吊销许可证和
执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚不服引起的行政案件”。
★列举加概括的立法方式
（二）行政强制案件
“人民法院受理公民、法人或其他组织对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等
行政强制措施和行政强制执行不服提起的行政诉讼案件”
某单位违章建筑，被规划局处以罚款，在法定期限内该单位未提出异议也未履行，期限
届满后，规划局对其银行帐户执行了强制扣缴，该单位提起行政诉讼，法院是否受理？
（三）行政许可不作为案件
行政诉讼法规定，人民法院受理公民、法人或其他组织认为符合条件，申请行政许可，
行政机关拒绝或在法定期限内不予答复或者对行政机关作出的有关行政许可的其他决定不服而提起诉讼的案件。
条件： １相对人已经提出申请
２行政机关拒绝或不予答复
拒绝：明确表示不同意或不予办理
不予答复：推诿、拖延或不予理睬
★ 对许可的理解
（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或使用权的决定不服的；
（五）对征收、征用决定及其补偿决定不服的；
（六）有关人身权财产权保护的行政不作为案件
适用条件：
１保护相对人的合法权益是行政机关的法定职责
２有人身权、财产权正在或即将受到实际侵害的事实
３相对人提出申请（有些情况下主动履行）
４对此类型案件应扩大理解
（七）认为行政机关侵犯其经营自主权或者农村土地承包经营权、农村土地经营权的；
（八）认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的；
（九）认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；
（十）行政给付不作为案件
（十一）认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、
土地房屋征收补偿协议等协议的；
（十二）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件
指除上述案件之外其他涉及人身权、财产权的行政案件
如张某的邻居向镇政府申请同意翻建房屋，张某认为翻建会影响自己的居住条件，提出
异议，但镇政府最终作出批准，张某向法院提出诉讼。
四 不受理的案件
（一）国防、外交等国家行为
国家行为：有权代表国家的特定国家机关根据宪法、法律规定的权限，以国家名义实施的
国家政治统治行为。
原告王某、丁某因江苏省卫生厅、中国驻桑给巴尔国总领事馆停止两原告在援外医疗队工作，停止享受援外专家待遇，诉至南京市玄武区人民法院，请求法院撤销卫生厅和总领事馆要求两原告回国的通知，确认卫生厅和总领事馆停止两原告享受援外专家待遇的具体行政行为违法。法院审理后认为被告的行为属于国家外交事务行为，故驳回起诉。问：本案被告行为是否属于国家外交行为？
（二）抽象行政行为
可诉的抽象行政行为：规章以下的其他规范性文件
（三）行政机关对其工作人员的奖惩、任免等决定
（四）法定行政终局裁决行为
★这的“法律”是指狭义上的法律
如《外国人出入境管理法》和《行政复议法》的相关规定
（五）行政调解行为
不涉及行政权力行使
不是具体行政行为 遵循自愿原则
练习
1、张某与李某因土地使用权产生争议，经乡政府确权为张某具有使用权，事隔2个月，
李某因感觉没有土地使用权处处不方便，便找到乡政府申诉，乡政府认为所作确权合法而驳回申诉，对此下列说法正确的是：
A．李某可以向法院提起行政诉讼
B．法院不应受理，因属于重复处理行为
c．李某可向法院提起民事诉讼
D．法院应受理，因符合行政诉讼确定范围的标准
《行诉解释》中规定的不予受理的情况包括“驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为”。这样规定的目的是防止相对方不注意诉讼时效，规避法律，对已经超过时效的行政行为以再次申诉不服为由提起诉讼。但是，对重复处理行为不能起诉，并不表明不能在诉讼时效内对最初行为提起诉讼。重复处理行为的关键在于：
(1)要有重复处理行为，即对同一件事有两次处理，第二次处理没有新的内容产生；
(2)程序上第一次处理已过诉讼时效。
2、公民、法人或者其他组织对下列哪些行为可以提起行政诉讼?
A．医疗事故鉴定委员会的鉴定结论
B．大学根据《学位条例》拒绝发放学位证书的行为
C．乡政府鼓励农民种植经济作物的行为
D．注册会计师协会对注册会计师执业证照不予年检的行为
3、关于行政诉讼受案范围，下列哪些组合是错误的?
①劳动争议仲裁委员会依《劳动法》的规定，对劳动争议的仲裁行为
②行政机关对一传染病患者实行强制隔离治疗
③行政机关对一企业进行通报批评
④强制服兵役行为
⑤乡政府对一起邻里纠纷所作的调解行为
⑥强制将相对人遣送回原籍的行为
⑦某市政府以提供低利率的贷款鼓励企业投资农产品生产的行为
A．②④⑤⑥
B．③④⑥⑦
C．①⑥⑦
D．②③④⑥
第二节 管辖
一 级别管辖
（一）基层人民法院管辖的一审行政案件
（二）
（二）中级人民法院管辖的第一审行政案件
1 对国务院部门或县级以上地方人民政府所做的行政行为提起诉讼的案件
2 海关处理的案件
3 本辖区内重大、复杂的案件
4 其他法律规定由中级人民法院管辖的案件
（三）高级人民法院、最高人民法院的管辖
本辖区内重大、复杂的第一审行政案件
二 地域管辖
（一）一般地域管辖
《行政诉讼法》17条
（二）特殊地域管辖
1 对限制人身自由的强制措施不服提起的行政诉讼，由被告所在地或原告所在地法院管辖。 2 因不动产提起的行政诉讼，由不动产人民法院管辖。
（三）共同地域管辖
在两个以上法院对同一案件都有管辖权的情况下，原告可以选择其中之一个法院起诉。 1 经过复议的案件
2 当事人对限制人身自由的行政强制措施不服的
1、王某户籍所在地是甲市A区，工作单位所在地是甲市B区。20xx年1月王某在乙市出差时
因涉嫌嫖娼被乙市A区公安分局传唤，后被该公安分局以嫖娼为由罚款500元。在被处罚以前，王某被留置于乙市B区两天。经复议王某对罚款和留置措施提起行政诉讼。下列哪一法院对本案没有管辖权？
A甲市A区人民法院
B甲市B区人民法院
C乙市A区人民法院
D乙市B区人民法院
2、公民甲住在A区，在B区建有生产加工企业，且A、B区同属于C市。某日，C市人民政府所属有权行政机关对甲所拥有的企业作出行政处罚决定，责令该企业停产，并予以查封。甲对此决定不服，那么他应向哪个法院起诉( )
A. 向A区法院起诉
B．向B区法院起诉
C．向C市中院起诉
D．以上三者均可
3、甲市刘某违反《治安管理处罚法》，被乙市铁路公安分局给予拘留10天的处罚，刘某不服向乙市公安局申请复议。后来刘某不服向法院提起行政诉讼。对此案有管辖权的法院有哪些？
A.乙市铁路运输法院
B.甲市刘某所在地基层人民法院
C.乙市铁路公安分局所在地基层人民法院
D.乙市公安局所在地基层人民法院
第十九章 行政诉讼参加人
第一节 行政诉讼的原告
一 原告的资格
指对具体行政行为不服，依照行政诉讼法的规定向人民法院起诉的利害关系人。 1 须是自己的合法权益受到侵害的人
（1）必须是合法权益受到侵害
（2）必须是自己的合法权益受到侵害
2 起诉人与具体行政行为之间具备法律上的利害关系
行政诉讼法司法解释规定了几种特殊情况下的行政诉讼原告确定：
（1） 被诉的具体行政行为涉及其相邻权或公平竞争权的
（2）与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的
3 要求主管行政机关依法追究加害人法律责任
4 与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的
思考：要求原告须与行政行为有法律上的利害关系在实践中会出现什么样的问题？
第二节 行政诉讼的被告
被公民、法人或其他组织指控所做行政决定影响其合法权益，由人民法院通知应诉的行政
主体。
被告的确认
1 必须具有行政主体资格
（1）行政机关和被授权组织
（2）行政机构（临时机构、内设机构、派出机构）
（3）受委托的组织
20xx年1月，广州白云区公安分局松州街派出所根据上级机关部署，要在辖区内开展清查三五人员的行动，白云区保安服务公司松洲街中队应派出所的要求协助清查行动，行动中，部分保安人员与三无人员曹某发生争执，保安人员将其打伤，问曹某是否可以起诉白云区公安分局？
2 被告实施了具体行政行为
注意几种特殊情况：
（1）经过行政复议程序后被告的确定
19xx年6月13号，王某和郭某（女）在某餐厅见面，郭某通过借用他人的身份证，承租了上海宾馆8021房间。当晚，王某和郭某入住该房。某市公安分局认定，王某和郭某系卖淫嫖娼关系，依据我国《治安管理处罚条例》第30条第1款的规定，决定对王某治安拘留15天。6月17日，王某向市公安局申请复议，市公安局经过复议认定：19xx年6月13号，王某和郭某冒用他人居民身份证承租宾馆客房，已构成扰乱公共秩序的事实。依据《行政复议条例》第42条第（四）项和《治安管理处罚条例》第19条第（二）项的规定，对王某治安拘留15天，王某不服，提起行政诉讼。问：谁是本案的适格被告？
（2）经批准的具体行政行为的被告确定
“谁署名 谁被告”
（3）共同作出具体行政行为的被告
以共同名义为标准
（4）行政机关被撤销或者职权变更的被告确定
（5）行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告
（6）行政机关越权的被告确定
“谁行为 谁被告”
1、某公安派出所对张某作出罚款200元的行政处罚决定，张某不服，向县人民政府和县公安局同时申请行政复议，但两机关超过复议期限后均未作出任何决定。张某遂决定向法院提起行政诉讼，要求撤销派出所的处罚决定。本案的适格被告应当是( )。
A．公安派出所 B．县公安局 C．市公安局 D．县人民政府
2、某单位排污违反环保法的有关规定，市环境保护局经市政府批准对其作出署名为市 环保局的行政处罚决定，该单位不服提起行政诉讼。下列哪个说法正确?( )
A．应当以批准的市政府为被告
B．应当以市政府与环保局为共同被告
C．应当以环保局为被告
D．应当以市环保局作被告，市政府为第三人提出行政诉讼
3、金某因举报单位负责人贪污问题遭到殴打，于案发当日向某区公安分局某派出所报案，但派出所久拖不理。金某向区公安分局申请复议，区公安分局以未成立复议机构为由拒绝受理，并告知金某向上级机关申请复议。下列哪些说法是正确的？
A.金某可以向某区人民政府申请复议
B.金某可以以某派出所为被告向法院提起行政诉讼
C.金某可以以某区公安分局为被告向法院提起行政诉讼
D.应当对某区公安分局相关责任人给予行政处分
第二十章 行政诉讼的特殊制度与规则
第一节 起诉条件
一般条件：和民诉相同
特殊条件：
一 起诉的时间条件
1 一般期限与特殊期限
（1）直接提起诉讼的起诉期限：6个月
（2）经过复议后提起诉讼：15日内
2 特殊情况下起诉期限的计算
（1）行政机关未告知当事人诉权或起诉期限时起诉期限的计算
从知道或应当知道之日起计算，但最长不超过2年
（2）当事人不知道具体行政行为内容时起诉期限的起算
从知道或应当知道该具体行政行为之日起计算
（3）行政机关不履行法定职责时起诉期限的起算
针对不同情况作不同处理
（4）起诉期限延误的处理
《行政诉讼法》48条
a 原因：不可抗力或其他情况
b 10日内申请延期
c 由法院决定
二 起诉的程序条件
指提起行政诉讼与行政复议之间的程序衔接
当事人自由选择是一般原则，行政复议前置是例外
根据行政法的规定，行政案件经过复议的情况有：
1 行政复议与行政诉讼的强制性选择
2 一级复议前置
3 二级复议前置
甲村与乙村相邻，甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权，遂向省林业局申请裁决。
省林业局裁决该林地所有权归乙村所有，甲村不服。按照《行政复议法》和《行政诉讼法》规定，关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的?
A．只能申请行政复议
B．既可申请行政复议，也可提起行政诉讼
c．必须先经过行政复议，才能够提起行政诉讼
D．只能提起行政诉讼
第二节 行政诉讼证据
一 行政诉讼证据种类
书证 物证 视听资料 电子数据 证人证言 当事人陈述 鉴定意见 勘验笔录 现场
笔录
现场笔录：行政机关工作人员在实施行政行为时对现场情况所作的书面记录
适用：1 证据难以保全的情况下
2 事后难以取证的情况下
3 不可能取得其他证据或其他证据难以证明案件事实
程序：1 现场制作
2 当事人签名或盖章
二 举证责任
1 行政诉讼举证责任分担的基本原则
行政主体对作出的具体行政行政行为负有举证责任
2 被告的举证责任及举证规则
（1）举证期限
收到起诉状副本之日起15日内提交答辩状
（2）举证范围
事实依据
法律依据
（3）在举证期限内不能举证的法律后果
承担败诉后果
3 原告的初步证明责任
（1）证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外
（2）在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实
（3）在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受损害而造成损失的事实
（4）其他应当由原告举证的事项
三 行政诉讼证据的收集、采信与保全
（一）行政诉讼证据的收集
1 被告对证据的收集
2 人民法院对证据的收集
（1）法院主动调取证据
（2）依申请调取证据
（二）行政诉讼证据的采信
当庭质证，查证属实
《若干解释》规定法院将不予采信的情形
1 下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的根据
（1）被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据
（2）被告严重违反法定程序收集的证据
2 复议机关在复议过程中收集和补充的证据，不能作为人民法院维持原具体行政行为的根据 3 被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或者
变更一审裁判的根据
（三）行政诉讼证据的保全
1、20xx年8月12日，甲从某海关进入我国境内，入境对，甲未携带任何物品。20xx年9
月12日，甲出境时在行李中夹带价值近5万元的玉器，未进行任何申报，经该海关绿色通道通过，在经过安检机时被发现。某海关认为，甲的行为违反了海关法关于进出境物品的所有人应当向海关如实申报，并接受海关查验的规定，属于走私行为，决定给予甲没收所携带玉器的处罚。甲不服，向上一级海关申请复议。上一级海关作出行政复议决定后，甲仍不服。向人民法院提出行政诉讼。在案件审理过程中，甲应提出证据证明的事实包括。（ ）
A．自己没有走私行为
B．自己携带的玉器不是国家进出口或者限制进出口的物品
C．自己未申报而走绿色通道，是疏忽所致
D．甲不须提供任何证据
2、谢某对某公安局以其实施盗窃为由处以15日拘留的处罚不服，向法院提起行政诉讼。该局向法院提供的证据有：报案人的报案电话记录、公安人员询问笔录、失窃现场勘验笔录、现场提取指纹一枚，及该指纹系谢某左手拇指所留的鉴定书。下列哪一种说法是正确的?
A．对报案人所作的询问笔录应当加盖某公安局、公安人员和报案人印章
B．现场提取的指纹为物证
C．某公安局提供的证据均为直接证据
D．根据某公安局所提供的证据，可以认定其处罚决定证据确实充分
3、关于行政诉讼证据，下列哪一说法是正确的?
A．人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事人质证
B．涉及商业秘密的证据，可以不公开质证
C．第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证
D．生效的人民法院判决书认定的事实无须质证，可以作为定案的证据
第三节 行政诉讼的法律适用
一 概念、特点
指人民法院按照法定程序，将法律、法规具体运用于各种行政案件，从而对行政机关
具体行政行为的合法性进行审查的专门活动。
1 主体是人民法院
2 是人民法院对行政案件的第二次法律适用
3是最终的适用
4目的是解决行政行为的合法性
二 法律适用的规则
《行政诉讼法》第52条
《若干解释》第62条“以法律、法规为审判依据，参照规章，对于合法有效的规章及其他规
范性文件可以在裁判文书中引用”
（一）法律、法规是行政审判的依据无权拒绝适用
（二）规章的参照适用
可对规章进行评价和鉴定
（三）对其他规范性文件的附带审查
《行诉法》第53条
（四）人民法院对司法解释的援引
1 对法律的具体适用做的系统而全面的解释直接引用
2 针对个案的具体解释援引
三 行政诉讼法律冲突的适用规则
（一）概念
行政诉讼法律冲突，指人民法院在审判行政案件的过程中，发现对同一法律事实或关系，
有两个或两个以上的法律文件作出了并不相同的规定，法院适用不同的法律规定就会产生不同的裁判结果。
（二）行政诉讼法律冲突的适用规则
1 特别冲突适用规则
2 层级冲突适用规则
3 同级适用冲突规则 ，《行政诉讼法》第53条第2款
4 新旧法冲突适用规则
5 人际冲突适用规则， 《行政诉讼法》第52条第2款
6 区际冲突适用规则
第三节 行政案件审理中的特殊制度
申请撤诉
一 撤诉
视为撤诉
（一）申请撤诉
1、概念
原告或上诉人自立案到宣告判决或裁定前，主动撤回诉讼请求，经人民法院准许而终结
诉讼的法律制度。
2、条件
1 原告或上诉人提出
2 自愿
3 符合法律
4 在裁判宣判前
5 经法院准许
（二）视为撤诉
二 法律后果
一般情况下不得以同一事实理由重新起诉但也有例外
高某因不服市国土局行政处罚决定向法院提起诉讼。诉讼过程中，国土局撤销了原处罚决定。高某遂向法院申请撤诉，法院作出准予撤诉的裁定。两天以后，市国土局又以同一事实和理由作出了与原来相同的处罚决定，高某应当如何处理?下列说法错误的有：( )
A．重新起诉
B．申请再审，请求法院撤销原准予撤诉的裁定
C．撤回撤诉申请，请求法院恢复诉讼，继续审理本案
D．对法院所作的撤诉裁定提出上诉
二 财产保全和先予执行
（一）财产保全
《若干解释》第48条第1款：“人民法院因一方当事人的行为或者其他原因，可能使具体行
政行为或者人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请作出财产保全的裁定，当事人没有申请的，人民法院在必要时也可依法采取财产保全措施。”
民诉和行诉的区别
（二）先予执行
1 对判决的先予执行
《行诉法》57条
2 被诉具体行政行为的先予执行
行诉法司法解释94条
三 被告在一审期间改变被诉具体行政行为的处理
1 应书面告知法院
2 对原告和第三人
（1）满意 撤诉
（2）不撤诉，法院应继续审查
★这种情况下法院作出的判决
（3）原告对改变后的具体行政行为提起诉讼
（4）原告起诉被告不作为的
五 合并审理
人民法院把几个独立的诉讼合并在一个案件中进行审理和裁判。
可以合并的情形
第二十一章 行政诉讼的结案
第一节 行政诉讼的判决、裁定与决定
一 行政诉讼判决
人民法院审理行政案件终结时根据所查清的事实，依据法律规定对行政案件实体问题作出
的结论性处理决定。
（一）驳回原告诉讼请求判决
1 行政行为证据确凿、适用法律法规正确，符合法定程序
2 起诉被告不作为理由不能成立的
3 被诉具体行政行为合法，但因法律、政策的变化需要变更或废止的
2 撤销判决
形式：全部撤销 部分撤销 判决撤销并责令被告重新作出行政行为
条件：（1）主要证据不足
（2）适用法律法规错误
（3）违反法定程序
（4）超越职权
（5）滥用职权
（6）明显不当的
法院作出撤销判决需注意的问题
第一，什么情况下会出现部分撤销的判决
★第二，人民法院在判决撤销的同时，可以分别采取哪些方式
a判决被告重新作出具体行政行为
这个地方要注意几点
b责令被告采取相应的补救措施
c提出司法建议
d发现违法犯罪的建议有权机关处理
（三）履行判决
条件：（1）被告负有法定职责应履行一定的义务
（2）不履行或拖延履行
如何判断：《若干解释》第39条
（四）变更判决
条件：适用于行政处罚明显不当或其他行政行为涉及对数额的确定、认定有错误的 法院作出变更判决是要注意的问题
（五）给付判决
《行诉法》73条：“人民法院经过审理，查明被告依法负有给付义务的，判决被告履行给
付义务。”
（六）确认判决
1、不需要撤销或者判决履行的，法院应作出确认违法判决的情形
（1）被告不履行或拖延履行法定职责但再判决其履行已无实际意义
（2）被所具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的
（3）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的
2 行政行为有下列情形，法院判决确认违法但不撤销行政行为的
（1）被诉具体行政行为违法但撤销会给国家或公共利益造成重大损失
（2）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的
（七）确认无效判决
1 实施主体不具有行政主体资格
2 行政行为的实施没有依据
3 其他重大且明显违法情形
（八）继续履行协议判决
《行诉法》78条
适用对象：政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议
第二节 行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行
一 行政诉讼的执行
（一）含义
行政案件当事人逾期拒不履行人民法院生效的法律文书，人民法院和有关行政机关运用
国家强制力量，依法采取强制措施，促使当事人履行义务，从而使生效法律文书的内容得以实现的活动。
1 主体既包括法院也包括行政机关
2 申请人或被申请人有一方是行政机关
3 根据是已生效的诉讼文书
4 目的是实现法律文书确定的义务
（二）执行主体
1 执行机关（执行组织）
（1）人民法院
原则上由第一审法院执行
特殊：可由二审法院
（2）行政机关
a该行政机关有强制执行权
b法院判决维持被诉具体行政行为
2 执行当事人
3 执行参与人
4 执行异议人
（三）执行根据
1 已经生效
2 有可供执行的内容
（四）执行措施
1 对行政机关的执行措施
（1）划拨
（2）对行政机关负责人按日罚款
（3）将行政机关拒绝履行的情况予以公告
（4）提出司法建议
（5）拘留或追究刑事责任
2 对公民、法人或其他组织的执行措施
参照《民诉法》的有关规定
（五）执行程序
提起、审查、阻却、完毕、补救
行政诉讼执行的提起
1 申请执行人必须是行政法律文书中享有权利的一方当事人
2 根据是已生效的法律文书
3 向有执行管辖权的法院提出
4 符合法定期限
二 非诉行政案件的执行
（一）概念、特点
公民、法人、或其他组织既不向法院提起行政诉讼又不履行行政机关作出的具体行政行为，
行政机关向法院提出执行申请，由人民法院采取强制措施，使具体行政行为得以实现的制度。 1 执行机关是法院而非行政机关
2 执行根据是行政处理决定
3 执行当事人恒定
4 执行前提
（二）非诉行政案件执行的适用范围
（三）非诉行政案件的执行程序
1 非诉行政案件执行的申请与受理
（1）非诉行政案件执行的申请人
一般：行政机关
特定：生效具体行政行为所确定的权利人
行诉法司法解释第90条，适用时应注意：
a主体
b对象
c条件
d期限
e程序 ：参照行政机关申请的规定（除期限、条件外）
（2）非诉行政案件执行的申请期限
自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出
（3）执行管辖
申请人所在地
原则：基层人民法院
不动产所在地
特殊：报请上级法院
（4）受理
①具体行政行为属于非诉行政案件执行的适用范围
②具体行政行为已生效并具有可执行内容
③申请人是行政机关或授权组织
④被申请人是行政行为确定的义务人
⑤被申请人在法定期限内未履行义务
⑥申请人在法定期限内提出申请
⑦向有管辖权的法院申请
（5）非诉行政案件执行前的财产保全
《若干解释》第92条
①必须依申请而采取
②申请主体
③有充分理由
④权利人申请的必须提供财产担保
2 法院对非诉行政案件执行申请的审查与处理
（1）审查内容：行政行为的合法性
（2）审查标准
（3）审查主体：行政审判庭组成合议庭
（4）审查期限：30日
（5）审查后的处理
1 A市张某到C市购货，因质量问题，张某拒绝支付全部货款，双方发生纠纷后货主即向公安机关告发。C市公安机关遂以诈骗嫌疑将张某已购货物扣留，并对张某采取留置盘问审查措施。两天后释放了张某，但并未返还所扣财物。张某欲提起行政诉讼。如果法院受理起诉，可能作出的是何种判决？（ ）
A．维持判决
B．撤销判决
C．赔偿判决
D．确认判决
2 对侵犯土地所有权或者使用权的，县级以上地方人民政府土地管理部门作出了处理决定。在这种情况下，下列表述正确的是哪些？（ ）
A．当事人对处理决定不服的，可以在法定期限内向人民法院提起诉讼
B．侵权人在法定期限内不起诉又不履行的，被侵权人可以申请作出处理决定
的机关强制执行
C．侵权人在法定期限内不起诉又不履行的，被侵权人可以向人民法院起诉
D．侵权人在法定期限内不起诉又不履行的，被侵权人可向人民法院申请强制
执行
3 20xx年9月8日，某市卫生局在一次卫生大检查中查处殷某经营的肉食店卫生不洁，并且出售变质食品，严重违反了食品卫生法的规定，市卫生局根据食品卫生法第37条的规定对殷
某作出处罚决定：停业改进，并罚款5000元。但是处罚决定书上没有说明起诉权和履行期限。因此，殷某既未起诉也未履行，20xx年12月15日，市卫生局向法院申请执行。法院在审查中认为，市卫生局在作出行政处罚时违反法定程序，法院应否裁定准予执行（ ）
A．应当予以执行，只有严重违反法定程序，人民法院才裁定不予执行
B．应当予以执行，只要违反法定程序，人民法院都应裁定不予执行
C．应当予以执行，只有严重违反法定程序且损害被执行人合法权益的，人民
法院才裁定不予执行
D．以上答案都不正确
4 人民法院执行行政诉讼判决裁定时，可以向下列哪些主体发出司法建议？（ ）
A．作为原告的公民的所在单位
B．作为被告的行政机关
C．与被告同级的行政监察机关
D．与被告同级的人事机关
5. 下列情形中，法院可以判决驳回原告或上诉人诉讼请求的有：（ ）
A．在诉讼过程中，被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，法院经审查认为，
原具体行政行为合法
B．农民甲19xx年种桃获得丰收，但由于市场上桃子过剩，农民甲遭受了严重
的经济损失，遂起诉其所在乡人民政府，认为乡政府未履行对农业生产进行指
导的职责
C．张因违章建筑被市规划局罚款500元，张不服，向法院以市政府为被告提起
诉讼，法院告知其应起诉市规划局，张执意起诉市政府
D．李在起诉时一并向法院提出了行政赔偿的请求，但一审判决书中却未涉及
赔偿问题，李上诉，二审法院审查后，认为李不应获得国家赔偿
6 下述哪些情形可作出确认判决？（ ）
A．人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请
求的，可作出确认其合法或有效的判决
B．被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的
C．被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的
D．被诉具体行政行为依法不成立或者无效的
7. 某人民法院在审理行政案件过程中，发现行政机关应给予行政处罚而未给给予行政处罚，那么人民法院的下列哪些行为违反了行诉法的规定？（ ）
A．直接给予行政处罚
B．责令行政机关作出行政和处罚
C．不能直接给予行政处罚
D．判决变更
8. 甲税务机关向公民乙征收个人所得税，乙拒绝缴纳，于是甲税务机关的工作人员丙便向人透露，“因为乙得了特殊病症，需要花费大笔医疗费用，因此有希望减免税费”经查证乙确患有爱滋病，为此乙以侵犯个人隐私权为由，将甲机关告上法庭。下列关于本案的表述哪些是不正确的？（ ）
A．本案应当公开审理
B．本案不应当公开审理，但应在开庭时公开质证
C．本案的被告应为甲税机关
D．本案的被告应为甲税务机关工作人员丙
9. 甲在某地摆摊遭到流氓捣乱，即跑到就近的工商所请求保护，工商所以无此法定职责予以拒绝。甲遭到伤害后，将工商局诉至法院。本案中法院做出何种处理，不符合行政诉讼法的规定？（ ）
A．维持判决
B．驳回原告诉讼请求的判决
C．裁定维持
D．裁定驳回原告诉讼请求
10. 甲、乙二人因邻里纠纷发生互殴，公安局分别作出对甲拘留15天、对乙警告的行政处罚决定。甲不服公安局拘留15天的处罚决定，提起诉讼。法院经查发现甲乙在互殴中均有责任，损害结果也相当。在此情况下，法院可以作出何种判决？（ ）
A．撤销被告对甲的处罚决定
B．变更被告对甲的处罚决定
C．撤销被告对乙的处罚决定
D．变更被告对乙的处罚决定
11. 20xx年4月17日，梁某的姨妈郭某自愿将其房屋产权赠给梁某，赠与行为经市公证处办理了公证，后梁某多次向房地产管理局申请办理该房产过户手续，但该局一拖再拖，拒绝办理。20xx年10月，市房地产管理局在换发新的房屋所有权证时，梁某再一次向其申请，办理该房过户手续，该局虽然派员重新量了该房屋面积，但仍将房屋所有权证发给赠与人郭某。本案中人民法院可以适用以下哪种判决方式？（ ）
A．履行判决
B．确认判决
C．撤销判决
D．变更判决
第二十二章 国家赔偿
第一节 国家赔偿
国家赔偿的概念
国家对国家机关及其工作人员违法行使职权造成的损害给予赔偿的活动。
二 国家赔偿与近似的概念
1、国家赔偿与国家补偿
两刑警在追击某犯罪嫌疑人的过程中，租了一辆出租车。出租车不幸被犯罪嫌疑人炸毁，司机被炸伤，犯罪嫌疑人被刑警击毙。该司机应通过下列哪条途径获得救济？
2 国家赔偿与行政赔偿
行政赔偿
国家赔偿
司法赔偿
3 国家赔偿与民事赔偿
4 国家赔偿与公有公共设施致害赔偿
案例1：佘祥林案 19xx年1月2日，湖北省京山县雁门口镇吕冲村佘祥林妻子张在玉因患精神病走失失踪，张的家人怀疑张在玉被丈夫杀害。同年4月11日，村堰塘发现一具无名女尸。经张家确认和县公安局排查，认定死者为张在玉，其丈夫佘祥林有故意杀人嫌疑。4月28日，佘祥林因涉嫌杀人被批捕，被原荆州地区中级人民法院一审被判处死刑，剥夺政治权利终身。后因行政区划变更，佘祥林一案移送京山县公安局，经京山县人民法院和荆门市中级人民法院审理。19xx年9月22日，佘祥林被判处15年有期徒刑。20xx年3月28日，佘妻张在玉突然从山东回到京山。4月13日，京山县人民法院经重新开庭审理，宣判佘祥林无罪。20xx年9月2日佘祥林领取70余万元国家赔偿。
案例2： 10年前，刘规划独自离开河南老家来到乌鲁木齐市以拾废品为生，并以此养活在老家的妻子以及一对年幼的儿女。 20xx年底，刘规划偷了一家工地的配件，打算卖废铁挣钱，被民警抓获，后被判处有期徒刑6年。20xx年1月17日，刘规划在自治区某监狱服刑期间，他的上铺意外坍塌，睡在下铺的他被砸瘫痪，完全丧失劳动能力，经鉴定属于一级伤残。20xx年12月11日，经减刑后，刘规划出狱，他希望监狱能给他支付一些补偿，他好回老家与家人团聚。为刘规划提供法律援助的梁律师多次与该监狱协商补偿问题，但始终无进展，他们便将该监狱诉至法院。新市区人民法院政工科工作人员介绍说，刘规划曾在20xx年4月以人身损害为由向新市区人民法院起诉，要求该监狱赔偿他50多万元，但刘规划在刑罚执行过程中遭受人身损害，
与监狱并非平等的民事法律关系主体，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。20xx年6月18日，刘规划再次向新市区人民法院提起行政赔偿诉讼。但行政赔偿必须由行政单位先做出确认，刘规划撤了诉，向监狱递交确认赔偿的申请书。监狱认为其无违法事实，不予赔偿。刘规划不服，向监狱管理部门申请复议未果。于是，刘规划于今年3月19日又向新市区人民法院提起行政赔偿诉讼。承办这起案件的法官介绍说，她先与监狱管理部门取得联系，说明造成刘规划一级伤残的原因在于监狱，监狱应依法承担法律责任。之后，通过调解，刘规划和监狱之间达成了补偿协议，由监狱补偿刘规划30万元。
第二节 国家赔偿法
国家赔偿法的概念
广义
国家赔偿法
狭义
二 国家赔偿法的渊源
1 宪法
民法
行政法
诉讼法
判例
法律解释
国际条约
第三节 国家赔偿责任的构成要件
一 国家赔偿责任的构成要件
即国家承担赔偿责任的必要条件
二 构成要件
（一）主体要件
一、 主体要件的概念和特征
国家机关 立法机关
行政机关 √
司法机关 √
军事机关
2 国家机关工作人员
（二）行为要件
职务行为
1 主观标准说
2 客观标准说
3 其他标准
（1）职权标准
（2）时空标准
（3）名义标准
（4）目的标准
某民警下班后在外面吃饭时，与他人发生争吵。
某工商局郑某借执行公务之机，以销售伪劣商品为由将与他素有积怨的王某营业执照扣押，查封其货物造成损失。
（三）归责原则
1 国家赔偿法的归责原则
2 国家赔偿归责原则的种类和设定
（1）过错加违法或不法原则
（2）过错归责原则
（3）违法归责原则
我国国家赔偿法确定的归责原则
原国家赔偿法第二条确立了违法归责原则
修改后的立法第2条规定 “国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利” ，所以现法律是以违法原则为主，结合采用过错归责和结果归责
（四）损害结果要件
1 损害的范围
人身损害
损害 直接损害
财产损害
间接损害
2 损害行为与损害结果之间具有因果关系
练习：1 我国国家赔偿的费用由谁支付？
A 国家设立专项基金
B 各级政府财政列支
C 由赔偿义务机关支付
D 通过保险渠道支付赔偿费
2根据《国家赔偿法》的规定，下列哪些情形，国家应承担赔偿责任？
A 公安干警王某在追捕逃犯时依法鸣枪示警误伤过路行人李某
B 公安干警赵某之子小赵将赵某的公务手枪拿出，与伙伴小周玩耍过程中误伤小周
C 领有工商局颁发的营业执照的个体户钱某制售伪劣产品造成消费者人身损害的
D 法院在执行过程中未经评价机构评估，而低价将财务变卖给他人的
3 根据国家赔偿法的规定，下列情形国家不予赔偿的是：（ ）
A．某地政府为挽救当地一濒危倒闭的国有企业，强令另一企业与该国有企业订立订购合同，该企业不服，政府将其银行帐户冻结
B．税务局工作人员钱某与一个体户赵某素有嫌隙，以赵某偷税为名借税务局名义没收其价值5000元财物
C．工商局张某骑自行车上班途中与人相撞，发生争执后将人打伤
D．狱警梁某的朋友被犯人陆某打伤，梁某指使同监犯人将陆某打伤
4 某男雇佣一女冒充其妻子到镇人民政府办理离婚手续，镇人民政府未经审查即发给离婚证书。该男妻子知道后，精神上遭受极大刺激而导致入院治疗，花去医疗费3000余元。事后，其妻向法院提起诉讼，请求国家赔偿。下列正确的说法是：（ ）
A．不能获得国家赔偿，因为镇政府的行为不是违法行为
B．可以获得国家赔偿，包括医疗费和精神损害赔偿金
C．可以获得国家赔偿，因为镇政府的行为违法且造成了物质损害
D．不能获得国家赔偿，因为对精神损害不给予金钱赔偿
第二十三 章 行政赔偿概述
第一节 行政赔偿的含义
* 行政赔偿的概念
行政机关及其工作人员在行使职权过程中违法侵犯公民、法人或其他组织的合法权益并造成损害，国家对此承担的赔偿责任。
二 行政赔偿与相关概念的区别
（一）行政赔偿与行政补偿
1 发生的基础不同
2 性质不同
3 承担责任的方式不同
4 承担责任的时间不同
5 依据不同
（二）行政赔偿与民事赔偿的联系和区别 1 主体不同
2 原因不同
3 范围不同
4 归责原则不同
5 程序不同
6依据不同
（三）行政赔偿与司法赔偿的联系和区别 1 事实侵权行为的主体不同
2 实施侵权行为的时间不同
3 程序不同
（四）行政赔偿与行政诉讼的联系和区别 1 客体不同
2 受案范围不同
3 程序不同
第二节 行政赔偿的构成要件
一 行政赔偿构成要件的含义
国家承担行政赔偿责任的必备条件
二 行政赔偿构成要件的内容
（一）主体
1 国家行政机关
2 法律法规授权的组织
3 委托的行政机关
（二）行为
1 具体行政行为
2 行政事实行为
3 行政不作为
（三）违法
（四）损害事实
合法的人身权和财产权
（五）因果关系
第二十四章 行政赔偿范围
第一节 行政赔偿范围概述
一 行政赔偿范围的含义
二 行政赔偿范围的法律规定方式 1 概括式
2 判例列举
3 混合式
三 行政赔偿范围的特殊问题
（一）抽象行政行为
（二）国家行为
（三）行政裁量行为
（四）行政机关对公务员的管理行为
（五）法定终局裁决行为
第二节 行政赔偿的侵权行为范围
一 侵犯人身自由权的行为
（一）违法行政拘留
2 案件事实不清、主要证据不足
3 违反法定的主体或情节
3 违反法定程序
（二）违法限制人身自由的行政强制措施
（三）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由
1 无权限
2 超过法定期限或者条件关押
二 侵犯生命健康权的行为
（一）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的。
（二）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡的
（三）其他造成公民身体伤害或者死亡的违法行为
三 侵犯财产权的行为
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的
（二）违法对财产采取的行政强制措施
（1）主体不合法
（2）超越职权
（3）违反法定程序
（4）不按照法律规定妥善保管被扣押的财产。
（5）对象错误。
（6）不遵守法定期限。
（三）违法征收、征用财产的
（四）造成财产损害的其他违法行为
四、国家不承担赔偿责任的情形
（一）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；
（二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；
（三）法律规定的其他情形
第二十五 章 行政赔偿请求人和赔偿义务机关
第一节 行政赔偿请求人
一 行政赔偿请求人
指受违法行政行为侵害，依法享有取得行政赔偿权的人。
二 行政赔偿请求人资格
1 必须是公民、法人或其他组织
2 合法权益受到损害
3 损害和违法行为存在因果关系
三 行政赔偿请求人的范围
（一）公民
（二）法人
（三）其他组织
第二节 行政赔偿义务机关
一 行政赔偿义务机关
代表国家处理赔偿请求、支付赔偿费用、参加赔偿诉讼的行政机关。
二行政赔偿义务机关的确认
确认行政赔偿义务机关的具体情形包括：
（一）一般情况下赔偿义务机关
（二）共同赔偿义务机关
（三）法律法规授权的组织
（四）委托的行政机关
（五）行政机关撤销时的赔偿义务机关
（六）经过行政复议的赔偿义务机关
（七）派出机关和派出机构
20xx年7月，某市发生特大洪灾，陈某乘机倒卖粮食，被该市某公安局抓到。在询问陈某之初，他不承认自己有倒卖粮食的行为，公安人员蔡某和秦某非常生气，认为陈某态度恶劣，于是对其拳打脚踢，并不时用警棍电击陈某。当时蔡某的朋友王某（某商场职员）也在场，王某看着蔡某和秦某用警棍很是过瘾，也想试一下如何使用，于是要求蔡某和秦某让他来代他们行使职权，“审问”陈某。蔡某和秦某将其警棍交给王某，王某在“代行职权”过程中，长时间电击陈某，造成陈某多次昏厥。后蔡某对陈某泼冷水，让其清醒。陈某清醒以后，交代了自己的违法行为。于是蔡某和秦某二人对陈某做出处罚决定：捆绑示众5天，以示惩戒。后查明，陈某全身多处软组织受伤，部分系王某电击所致，部分系蔡某和秦某殴打所致。 问 ：1、如果陈某请求赔偿，赔偿义务机关是谁？
2、陈某对蔡某和秦某殴打和电击造成的伤害可否请求国家赔偿？为什么？3、对王某
电击造成的伤害，应请求民事赔偿还是国家赔偿？为什么？
第二十六 章 国家赔偿的方式、标准和费用
第一节 国家赔偿的方式
一 国家赔偿方式
国家承担行政赔偿责任的具体形式。
《国家赔偿法》第32、35条
1 支付赔偿金
2 返还财产和恢复原状
3 精神损害的赔偿方式
二 赔偿标准
（一）侵犯人身自由的赔偿标准
国家上年度职工日平均工资×公民被限制人身自由天数
（二）侵犯生命健康权的赔偿标准
1、造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。
2、造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金。
3、造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的二十倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。
（三）侵犯财产权的赔偿标准
1、处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
2、查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，
依照第三项、第四项的规定赔偿；
3、应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给
付相应的赔偿金；
4、应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
5、财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
6、吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
7、返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支
付银行同期存款利息；
8、对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
20xx年11月30日晚上，刘某酒后在饭店闹事，打碎玻璃若干块，后经人劝说，刘某表示错误并愿意赔偿。此时正好某公安局张某值勤到此处，对刘某又推又打，还要将刘某带回派出所处理，刘某不从，在扭打过程中，刘某被推倒，头撞在水泥柱上，造成颅内出血死亡。试从以下方面进行分析：（1）此案是否属于国家赔偿的范围，有何法律依据？（2）谁是本案的行政赔偿请求人？（3）本案可以通过何种法律方式解决？（4）赔偿的范围和数额如何确定？