按照《建筑法》的规定，应该是先取得了施工许可证才能开工，但实践中常出现未取得施工许可证而先施工，后来补办了施工许可证的情形，这时工期的算点问题就成了争议。理论中有两种说法，一种认为应以实际开工的时间起算，一种则认为应以随后取得施工许可证的时候起算。盈科律师事务所专业建筑工程律师马跃认为，未取得施工许可证而提前开工的，应以实际开工日期做为开工日期，并以此来计算工期的起始日，理由是：

《建筑法》第64条规定：“未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的，责令停止施工，可以处以罚款。”《建筑工程施工许可管理办法》第10条规定：“对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令改正，对于不符合开工条件的，责令停止施工，并对建设单位和施工单位分别处以罚款。”《建设工程质量管理条例》第57条规定“违反本条例规定，建设单位未取得施工许可证或者开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款1％以上2％以下的罚款。”第73条的规定“依照本条例规定，给予单位罚款处罚的，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5％以上10％以下的罚款。”

从法律和部门规章的规定可以看出：第一，未取得施工许可证施工并不必然导致停工，只要符合开工条件，进行改正，即补办施工许可证即可，当然可能要承担罚款等行政责任。第二，改正（补办施工许可证）后在效果上与开工前取得了施工许可证的效果是一样的，即改正后可以视为对前期未取得施工许可证状态的补正、追认，而不是否认以前未取得施工许可证而施工完成的工程量的非法性。实际上建设实践中也不能可能否认，否则的话估计要将已建成的工程拆除重建了。

开工是一个客观事实，开工与否事实判断，开工合法与否是价值判断，不能将两者混淆。即开工是一个客观事实，并不因未取得施工许可证就否认这一事实的存在的。同时未取得施工许可证，施工单位完全有理由拒绝开工，施工单位选择了开工，应视为放弃了违法施工的抗辩，并不能再来援引“未取得施工许可证的开工期限不能算在工期里来推迟工期的起算点。”

工期的起算点应以开工来起算的，而开工是客观事实，未取得施工许可证并不影响这一事实的存在；同时根据现行的法律规定，未取得施工许可证也并不必然导致停工，换句话说即未取得施工许可证的施工进度和取得了施工许可证的施工进度是一样的。所以未取得施工许可证而提前开工的，应以实际开工日期做为开工日期，并以此来计算工期的起始日。

对于发包方而言： 1．应当合理安排招标时间，给签订合同、办理许可证留有提前量。

2．合同约定的工期应当充分考虑办理施工许可证所需时间，避免届至开工日期还未取得施工许可证的尴尬。

3．取得施工许可证以前，可以与承包方协商做一些施工准备工作。 对承包方而言：

1．投标、签订合同前，应当调查发包方是否已经取得相关许可（国有土地使用证、建设用地规划许可、建设工程规划许可、建筑工程施工许可等）。如果尚未取得，应当确定取得时间计划。

2．合同条款中施工许可证是开工必备条件，由发包方负责办理。约定由承包方代办的，应当明确发包方的协助义务，以及无法取得许可时的风险负担。

3．明确约定因发包方导致无法按约定日期开工的违约责任，如工期顺延、窝工损失赔偿，超过多少日无法取得许可时承包方可以解除合同。

4．在未取得许可证而发包方强令开工的，承包方有权拒绝开工，或要求发包方书面承诺承担行政处罚损失补偿、工期顺延等责任。

第二篇：办理《施工许可证》

办理《施工许可证》

1. 需具备的条件

1) 该建筑工程用地批准手续办结；

2) 在城市规划区的建筑工程，已经取得建设工程规划许可证；

3) 施工场地已经基本具备施工条件，需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；

4) 建设资金已经落实；

5) 建设工程项目报建办结；

6) 勘察、设计、监理、施工承发包（招投标）办结；

7) 施工图设计文件审查通过；

8) 勘察、设计、监理、施工合同登记备案办结；

9) 按规定需要进行设备监理的项目，已办理设备监理承发包手续；

10) 有保证工程质量和安全的具体措施并已办结安全质量报监手续；

11) 法律、行政法规规定的其他条件。

2. 施工许可证办理方法

施工许可证申办采用计算机网上申报与书面材料受理相结合的方式进行。

1）计算机网上申报

建设工程报建限额以上项目，建设单位具备建筑施工许可证申办条件后，凭《上海市建设工程项目卡》上的报建编号和卡号，通过“上海建筑建材业”网站（www.）进行建筑施工许可证申报。网上申报软件系统将进行数据比对，比对通过后，建设单位可以打印带有条形码的《施工许可证申请表》，完成施工许可证网上申报。

保密项目直接到上海市建筑建材业受理服务中心窗口进行施工许可证申办,无需网上申报。

2）书面材料提交

施工许可证申领需提交以下材料：

a) 《施工许可申请表》；

b) “上海市建设工程项目 IC 卡”；

c) 建设工程规划许可证复印件（提供原件复核）；

d) 申办施工许可工程现场情况说明表；

e) 上海市建设工程安全质量报监办结单；

f) 通过工程项目专用帐户支付给施工总包企业的工程款银行入帐凭证复

印件（提供原件复核），建设工期不足1年的，入帐金额不得少于施工总包合同价款的50%，建设工期超过1年的，入帐金额不得少于施工总包合同价款的30%。(如按合同约定，且原则上合同约定的预付比例不低于合同金额的10％，还需提供《上海市防范建设领域拖欠工程款企业承诺书》) ；

g) 施工总包企业设立的外来从业者工资发放账户银行开户回执复印件（提

供原件复核）；

h) 列入两年内出现违规用工、拖欠农民工工资企业名单的施工总包企业工

资保证金入账凭证复印件（原件复核）；

i) 建设工程施工承发包合同副本（含廉洁协议）；

j) 施工中标通知书复印件。

注：保密工程除携带以上资料外，还应提供勘察、设计、施工、监理合同备案登记表，施工图审查合格证书复印件（提供原件复核）；水利工程（如无建设工程规划许可证）还需提交上海市水务局出具的开工令复印件（提供原件复核）。

3)施工许可证申请受理

建设单位材料准备完毕后，向原报建受理部门申领施工许可证。

受理人员核对材料是否齐全及相关表格数据是否正确，核对无误后，打印受理凭证。

4)表格

施工许可申请表（本次申请范围）

二、建设单位具备的文件或证明材料情况

注：建设单位填写本表一式一份，双框部分由发证部门填写。