合同审查中发现的问题及对策

一、 合同审查概况

20xx年1月至8月期间，法律合规部共审查各类合同XX个。经审查的合同涉及到如下类型：

1、 广告合同

2、 会务合同

3、 旅游合同

4、 培训合同

5、 家具买卖合同

6、 房屋租赁合同

7、 装修工程合同

8、 消防工程合同

9、 工程监理合同

10、 人才服务合同

11、 基金代理销售合同及补充协议

12、 合作协议

13、 网站页面设计服务合同

14、 证券经纪服务合同

15、 劳动合同

16、 清洁合同

17、 保安合同

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18、 印刷合同

19、 物业管理合同

20、 前期物业管理合同

21、 债券承销团合同及补充协议

22、 债券分销合同

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2 / 10 债券认购合同 债券买卖合同 债券投标发行合同 债券回购合同 薪酬调研合同 通讯服务合同 标牌（工艺品）制作合同 战略合作合同 增资扩股合同 基金代理销售合同及补充协议 计算机工程合同 上海清算所普通清算会员协议 集合资产管理计划集合资产管理合同 集合资产管理计划托管合同 集合资产管理计划代理推广合同及补充协议定向资产管理合同及补充协议 通讯费用优惠合同

40、 通讯服务合同

41、 郑商所交易专线使用合同

42、 招聘合同

43、 计算机软件买卖合同

44、 计算机软件许可使用合同 45、

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3 / 10 计算机软件维护服务合同 计算机硬件设备买卖合同 复印机租赁合同 服装定做合同 银行对账服务合同 银行票据专递服务合同 住房公积金网上业务系统用户合同客户信用资金存管合同 融资融券合同 报警服务合同 劳务派遣合同 花卉租赁合同 机票预订合同 域名注册合同 域名转让合同 中登公司客户服务合同 持续督导合同

62、 银期转账合同

63、 交易单元租用合同

64、 限售流通股股份托管合同

65、 证券投资集合资金信托计划保管合同

66、 与银行结算账户管理合同

67、 外汇账户管理合同

68、 B股银证转账业务合作合同

69、 客户交易结算资金存管合同及补充协议

70、 股票销售交易部Ｂ股业务合同

71、 与银行的合作协议或第三方存管业务推广合同

72、 期货专用邮箱服务合同

73、 期货公司营销合作协议

74、 研究咨询服务合同

75、 网下发行认购协议

76、 开放式基金传真交易协议书

77、 投资顾问协议

78、 银行间市场开户协议

79、 劳务派遣合同

80、 经纪人委托合同

二、 合同审查过程中发现的问题

（一） 合同主体不适格

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1、 非权利主体

送交审查的有关涉及知识产权的合同中，有些合同主体无法提供相关的知识产权证书（如软件登记证书、著作权登记证书等），因而无法证明他是该知识产权的权利人。依照我国法律的规定，如果合同主体无权处分合同涉及的知识产权，将导致合同的无效，进而给我公司带来损失，由此带来的法律风险不容忽视。

2、 不具有法定的经营资格。

法律规定有些民事活动的开展必须经过行政许可程序，只能由具有特定资格的民事主体才能进行。不具有相应资格的普通民事主体如果从事这些活动，将因主体不适格，导致合同无效。相关法定资格常见于行政法规之中。如电子工程专业承包资质、建筑智能化工程专业承包资质、消防工程专业承包资质、安防工程专业承包资质、建筑工程总承包资质、建筑装修装饰专业承包资质等等。在审查合同的过程中发现许多中标承包我公司计算机工程或装饰装修工程的公司和一些承担我公司培训工作的公司存在资质缺乏的情况。与这样的公司签订合同存在一定的法律风险。

3、 超经营范围经营

企业的权利能力和行为能力来源于工商行政机关的核准。依照法律的规定，企业超越工商机关核定的经营范围从事经营活动属于非法经营。合同审查过程中发现，有些承包我公司计算机工程和承担我公司培训任务的公司存在超经营范围经营的情况。

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（二） 合同内容方面存在的问题

1、 合同必备条款不具备。

合同的主要条款齐备标志着合同的成立，如果合同主要条款不齐全，说明合同双方还没有就合同内容达成一致，因而也不能确定合同已经成立。经审查的合同中，有些合同缺乏价格或酬金条款；有些合同缺乏履行期限；有些合同数量不确定；有些合同质量条款不明确；有些合同交货地点不确定等等。

2、 存在不公平的条款。

合同法基本原则就是公平原则，如果一份合同显失公平，那么有可能导致合同被撤销或我公司权利被侵害的法律后果。如XX公司的系列合同和XX公司的系列合同中都存在有限责任赔偿等不公平的霸王条款，虽经多次指正，仍不愿意更正。

3、 存在缺乏法律依据的条款

如有些合同违反法律的相关规定，随意约定超高比例的逾期付款违约金。有些合同中，当事人往往碍于情面，不愿意提及违约责任，或对此轻描淡写。这都会导致合同风险的发生。

4、 合同的权利义务不对等

权利义务相一致原则是我国法律的基本原则之一。没有只享有权利而不承担义务的合同，也没只承担义务而不享有权利的合同。合同当事人的权利义务应当对等，否则，合同就会因显失公平，而存在被申请撤销的法律后果。在审查合同的过程中发现，有些合同就存在过分强调一方的权利，或者过分加重对方义务的情况。

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5、 合同缺乏可操作性

合同可操作性是实现合同目的具体保证。但是，经审查的合同中，有些合同对合同各方权利的规定过于抽象原则，对合同各方的义务规定不明确不具体；或虽对各方的义务作了详细规定，但对违反该义务应当承担什么样的责任则规定不清；有些合同虽规定了支付违约金或赔偿损失的责任，但没有规定具体的违约金比例或损失的计算方法或计算依据等等，这些都影响了合同目的的实现。

6、合同用语不规范

有些合同使用“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等形容词。或者使用了“大约”、“相当”、“一切”、“全部”、“包括但不限于”等等模棱两可的词语。这些都容易产生误解和歧义，导致合同纠纷的产生。

（三） 合同形式方面存在的问题

合同是双方意思表示一致的反映形式，在形式上虽然允许口同合同的存在，但是为避免纠纷的发生，对于不能及时清结的合同，合同法仍然要求采用书面形式。合同可以分为有名合同和无名合同。但是，如果确定采用有名合同形式，那么，此合同的名称必须符合合同法的规范。合同审查中发现有些部门的合同没有采取合同法确定的正确的格式，如股票交易部有一些和信托公司的合同采用备忘录或单方承诺函的形式即属于此类。有些合同名称和内容不符，名为培训合同，实际内容却是举办会议。有些合同名称混乱，明明是广告合同却标明是 7 / 10

合作合同。

（四） 合同履行过程中出现的问题

1、 签订虚假合同

合同审查过程中发现，大量的会议合同、旅游合同不是为举办会议或者组织旅游所签署，而是为了财务报销的目的所签订。

2、 对方违约没有受到相应的追究

有些合同签订完毕后，我公司支付了相应的合同款项，但是，合同对方却没有履行合同。对于这样的行为，我公司相关部门没有依法追究对方违约责任。

3、 随意终止合同

有些部门在签订合同后，随意废止合同。因而导致公司支付数额相当的违约金。

4、先履行后报审

合同审查的意义在于避免合同风险的发生，但是，很多部门缺乏足够的合同法律意识，往往在未经法律合规部审查的情况下，实际履行了合同。此种行为隐含了重大隐患，随时可能导致重大风险的发生。

三、 对策及改进建议

上述种种行为的出现，表明我公司一些部门的人员合同法律意识还存在一定的问题；表明我公司的合同管理制度还存在一定的差距。为了提高全体员工的合同法律意识，营造一个知法、守法的氛围；为了规范公司的合同管理，塑造一个合法合规的企业形象。我们建议公司采取如下措施：

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1、进一步开展法制宣传教育工作，通过各种形式提高提高公司员工的合同法律意识。让员工真真意识到合同的性质、签订合同的意义以及违法合同的法律后果。

2、进一步强化合同审查机制，充分发挥法律为业务开展的保驾护航的作用。建议公司授权法律合规部，对于先执行后报审的合同，采取不予审查的措施，以督促业务部门认真履行合同报审义务。建议公司授权法律合规部法律人员参与公司招投标过程，确保招投标行的合法性，防止不具有相应资质或者没有相应经营范围的公司中标我公司的相关项目。

3、，进一步明确对于违法公司合同审查管理办法的行为的处理，加强合同违规行为的制裁。

4、进一步加强对合同示范文本的宣传和推广力度。

合同示范文本对于规范当事人的合同签约行为，维护当事人的合法权益，矫正不公平的合同格式条款，避免或减少合同欺诈和纠纷，有着十分积极的作用。要做好合同示范文本的宣传和推广工作，大力提倡和引导合同当事人使用合同示范文本。建议结合我公司目前的具体情况，对于房屋租赁合同、建筑装饰装修合同、计算机系统工程合同、知识产权买卖或者许可使用合同、以及金额较大的合同要采用合同示范文本。

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二〇一〇年九月二十八日

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第二篇：合同审查中发现的问题

合同审查中发现的问题及贵公司在合同管理中

存在的问题及对策

本所自20xx年6月担任贵公司常年法律顾问以来，为贵公司审查合同、协议、意向书（以下统称为“合同”）等共计22份。这些合同中，有的是交易对手提供的，有的是贵公司业务人员起草的。现本所律师基于对上述22份合同的审查情况，并结合为其他客户提供合同法律服务的经验，将企业业务人员及交易对手起草的合同中经常存在的一些问题进行总结，并分析贵公司在合同管理中存在或可能存在的问题，提出相应对策，供贵公司参考。

一、 合同中存在的一些常见问题

（一）内容不够完备、结构安排不够合理

1、一个完整的合同，通常由首部、正文、尾部和附件四个部分组成。大部分合同都没有附件，由首部、正文、尾部三个部分组成，但存在以下情况时，相应文件和相应内容应列为附件：

（1）合同正文中提到某个文件，该文件对理解合同的内容十分重要。 如：本所律师20xx年3月5日为贵公司审查的贵公司拟与新疆信成拍卖有限公司签订的《委托拍卖合同》，就建议将合同中的提到的《中国人寿留存资产市场化处置工作方案》列为合同的附件。

（2）合同中某项内容需要详细规定，但若在合同正文中详细规定，合同各部分内容将在结构上出现不平衡。

如：本所律师20xx年2月17日为贵公司审查的《房地产转让协议》，将房屋附属设施设备情况、装饰装修情况、物品清单等单独做成附件，而不放在合同正文中。

2、合同签署栏的设计应能证明合同当事人认可合同附件的内容

本所律师审查贵公司及其他客户提供的带有附件的合同时发现，很多合同附件中并没有设置当事人签署栏，合同尾部也没有列附件清单；有的合同虽然列明了附件清单，但该附件清单却置于主合同签署栏之后。

建议起草合同时，合同附件也设置签署栏；如果附件不设置签署栏，至少要

在合同尾部设置附件清单，并将该清单置于主合同签署栏之前，这样，只要当事人签字，就表明其认可附件的存在。

3、当事人地址、联系方式、银行账户等信息在合同首部、正文、尾部中重复出现

如：本所律师20xx年6月21日为贵公司审查的《合作协议》首部和正文都载有当事人的地址和联系方式。这种结构安排一是重复，二是将当事人地址、联系方式等信息放在合同首部，会给人头重脚轻的感觉，建议将该等信息规定在合同正文或合同尾部中。

（二）合同约定的内容不够明确

合同条款对于交易各方的权利义务、违约责任、争议解决等的约定应该可识别、明确，合同中的各种约定只能有唯一的解释，不能给违约行为以任何机会和借口。实践中，合同起草人员在这方面需要改进的空间还很大。以下对在审查贵公司提供的合同中发现的这方面问题进行简要阐述。

1、 权利义务约定不明确

合同中的各个条款都是对交易双方权利义务的进一步明确，但有时这些条款被表述得似是而非并因此无法锁定具体的权利义务。

比如：20xx年2月28日本所律师为贵公司审查的《房地产转让框架协议》中约定：房地产转让中的税费按照法律的规定，由双方分别承担。这样约定，一旦出现法律没有规定税费承担主体的情况，双方就此问题可能就会产生争议。因此，我们建议补充约：法律未规定承担主体的税费，由乙方（对方）承担。

2、 违约责任的约定不明确

合同条款中需要非常明确地规定某项违约所应承担的具体违约责任。很多合同在违约责任部分会见到这样的表述：“任何一方违约均需依法承担违约责任。”这种约定根本无从判断哪种违约应该承担哪种具体的责任。违约需要承担责任是法定的，无须以这种方式重复约定。约定了违约责任条款却又没有可操作的细节，这种约定毫无意义，只相当于一种道义上的提醒。

本所律师20xx年5月3日为贵公司审查的《股权转让协议》即存在这个问题。

3、 争议管辖约定不明确

与合同有关的争议怎么解决，是仲裁还是诉讼，是在甲方所在地诉讼，还是在乙方所在地诉讼，这是合同当事人都很重视的问题。这不仅是基于诉讼成本的考虑，还是基于司法环境方面的考虑。仲裁机构的选择和诉讼管辖法院的选择都必须明确约定，否则不能在法律上产生协议选择争议管辖机构的效果，等于没有约定。

如：本所律师20xx年2月23日为贵公司审查的《审计业务约定书》约定：“（争议）提交到审计服务项目所在地仲裁委员会仲裁。”因审计服务项目所在地（北京）有多家仲裁机构，根据法律规定，这样的约定不能产生约定仲裁的效果，如果发生纠纷，还得通过诉讼途径解决。这种情况下，我们建议将仲裁机构直接约定为某家确定的仲裁机构，如北京仲裁委员会。

再如：本所律师20xx年3月5日为贵公司审查的《委托评估合同》第13条约定：“……双方间如不能友好解决因本合同产生的或与本合同有关的争议，任何一方均可向法院提起诉讼。诉讼费用应由败诉方承担。”诉权是法定的，不需要约定，这种只约定双方都享有诉权而没有约定具体管辖法院的做法是毫无意义的，没有行使法律规定的双方约定管辖法院的权利，发生争议，只能由法定的合同履行地或被告住所地法院管辖。

（三）有些合同条款设计的不够实用

合同条款实用性，是指除了那些合同必备的基本条款外，应当根据交易目的、标的特点、交易习惯等不同，尽可能设立有助于实现交易目的、确保交易安全等具有实用价值的合同条款，以便解决实际问题，回避法律风险。如采购成套设备的合同，需要加入大量关于验收、试车等实用规定；户外广告合同中需要增加广告牌坠落造成他人人身或财产损害由谁来承担责任的约定。

20xx年5月份，本所律师为贵公司审查的《委托拍卖合同》中需要特别加入拍卖物来源和瑕疵的声明；审查的《常年法律顾问合同》中需要明确法律服务的范围，公司既要充分利用律师提供的法律服务，又要将一些和法律不相关的工作剔除出律师的工作范围，这样会有利于构建公司与律师之间和谐的合作关系。

（四）合同主体存在不明确、不合法的情况

《合同法》规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同应该有明确的签订主体，该主体包括自然人、法人、其他组织。除自然人外，与贵公司签订合同的一方应为依法登记成立的法人、其他组织。如果拟签订的合同对于对方来说为经营性合同，合同所述业务应涵盖在该主体的法定经营范围之内，某些情况下，其还需要具备相关的经营资质。

如果是分支机构或代理人代交易对手与贵公司签订合同，分支机构或代理人应该已经得到了该交易对手的合法授权。

本所律师审查的贵公司提供的合同中，存在与上述内容不相符合的情况。 如：本所律师20xx年1月3日为贵公司审查的《SMTJ项目业务约定书》，第1页右上角的内容显示该约定书的起草单位为“普华永道咨询(深圳)有限公司北京分公司”，而约定书第6页落款的单位为“普华永道咨询(深圳)有限公司”。这种情况下，需要落实与贵公司签约的准确主体；与贵公司签约的主体若为普华永道咨询(深圳)有限公司北京分公司，需要落实该分公司与贵公司签约已经得到了总公司的授权。

再如，本所律师20xx年3月5日审查的贵公司拟与新疆信成拍卖有限公司签订的《委托拍卖合同》中规定的委托事项不仅包括资产拍卖、资金回收，还包括前期资产调查和分类制定处置方案。拍卖公司的经营范围不一定包含资产调查和分类制定处置方案，这种情况下，需要落实拍卖人新疆信成拍卖有限公司的法定经营范围是否包括前期资产调查和分类制定处置方案。

（五）有些合同的内容存在不合法的情况

业务人员（合同一般由业务人员起草，见下文第二部分的分析）在起草合同时，还需要注意内容合法性的问题。如果业务人员对某些内容不确定是否合法，可在合同文本中加以标注，留给法务人员和律师落实、确定。实践中，合同内容违法的情况比较常见。

如：20xx年1月份本所律师为贵公司审查的《借款合同》，其内容就违反了企业之间不得进行拆借的规定。

再如：本所律师20xx年11月22日为贵公司审查的《世贸天阶项目合作意向书》中，有关“保底分红率”的约定也是不合法的。该意向书第二条第5款称：“乙方??并对项目公司重大事项保留决策权”。乙方作为项目公司股东，不通过股东会等公司权力机构而对项目公司享有重大事项决策权，也是不符合《公司法》关于公司治理的规定的。

二、

通过对贵公司提供的合同文本的审查以及与贵公司工作人员的沟通接触，并参考其他企业客户合同管理的实际情况，本所律师认为贵公司在合同管理方面存在或可能存在一些问题。问题及相应对策阐述如下，供贵公司参考：

（一）合同管理的单一化、部门化

全面的合同管理应从合同谈判开始直到全面履行完毕或争议处理完毕，既要关注合同文本的质量，又要关注合同以外的谈判、签约、履行中的各项工作，包括合同补充与变更、履行中的争议处理、证据及文本的归档管理等内容。一个良好的企业合同管理制度，既要管理合同文本，又要管理合同文本以外与合同签订及履行有关的所有行为。

整套合同管理工作，光靠一个部门恐怕难以完成。合同管理并非某个部门的事务，而要所有部门参与其中、各司其职。在合同管理体制完善的企业，所有相关部门都对合同的履行情况了如指掌，形成一个职责分明、架构完整的的管理体系。

贵公司可能存在合同管理单一化、部门化的问题，如果存在，要尽快改变。

（二）各部门对合同管理的职责权限没有划分清楚

如上述，合同管理工作不是一个部门就能单独完成的，它需要所有相关部门的相互配合、相互协调。很多企业，虽然明确规定了合同的审批、规章、归档管理制度，也认识到合同管理应由多个部门共同完成，却没有厘清各部门的职责分工；有的企业虽然聘请了律师做法律顾问，却没有弄清律师在合同管理中扮演的贵公司在企业合同管理存在或可能存在的问题及对策建议

角色。

在法律专业细化愈演愈烈的今天，合同的法律风险控制远远超过了企业自身的能力范围，在企业合同管理中，如果没有专业律师参与往往会留下巨大的漏洞而不自知。

业务人员更了解交易的内容、交易的流程、交易的特点，而法务人员和律师通常会存在业务知识不足的问题。业务人员、法务人员、律师只有分工配合、相互协调，共同完成合同起草、审核、谈判、签署、补充变更、文本管理、跟踪履行和争议处理等各项合同管理工作。

在分工上，业务人员、法务人员要根据自身的优势，划定清晰的分工界限。鉴于业务人员更熟悉交易情况，交易合同由业务人员起草更为适宜。业务人员按交易目的拟出带有具体交易条件的合同，再由法务人员和律师在此基础上解决交易中的法律安排及法律风险控制问题。业务人员起草的合同，在业务层面要尽量翔实、尽量完整，不留死角，这样法务人员和律师才不会因为业务知识的不足而使合同的内容不够全面。合同谈判时，业务人员、法务人员及律师都要参与，业务人员负责把握商务条款，法务人员和律师负责把握法律条款，两者相得益彰对企业最为有利。合同的文本管理由档案部门工作人员负责，跟踪履行由业务人员负责，争议处理当然由法务人员和律师负责。

（三）对合同管理人员素质的要求

合同管理集语言文字能力、技术知识、法律知识于一身，不能仅凭职权或文字功底确定合同管理的人选。合同管理人员也不能仅仅知道润色合同语句、盖章登记、文本归档，这些只是合同管理的皮毛。特别是非专业人士对合同的审查、修改，往往仍是停留在文字润色层次。

有的企业，合同由领导定稿，而不是专业人士定稿。律师修改完成之后，领导基于保护己方利益的考虑，调整、修改合同文本，岂不知其增加的貌似对自己有利的条款，可能法律并不支持；其删去的自认为没用的内容，却是维护自身权利的要害；或者，嫌律师的文本过于简单，大幅增加了法律对其他问题的规定，结果张冠李戴，贻笑大方（比如合资设立公司的合同，加入了大量关于合伙企业的规定）。当然，本所律师未发现贵公司存在这种情况。

合同管理需要由具备业务知识的人和具备法律知识的人共同完成，由各领域的专业人士决定各自领域的合同问题。

（四）事后审查与紧急审查

贵公司存在合同已经签订完毕后才提交律师审查的情况，这种情况下，律师只能提醒合同中存在的不利条款、在合同履行中应当注意哪些问题。这种事后审查，使企业失去了谈判争取有利条款、控制法律风险的机会。

贵公司还存在即将签约时，才让法务人员和律师对合同文本进行审查的情况。仓促之间，尤其是对篇幅长、表述比较晦涩的合同，法务人员和律师很难进行深入的把握，揭示其中的法律风险。企业在这样情况签约，风险极大，尤其是在合同文本系交易对手提供的情况下。

贵公司应该尽力避免甚至杜绝对合同事后审查与紧急审查的情况。