新三板挂牌中的律师尽职调查实务研究

摘 要

尽职调查，也称为审慎调查，英文为“Due Diligence”,原意是“适当的或应有的注意”，引申为交易当事方对于交易对方主体、交易标的等进行的适当的调查和评估。 本文以新三板挂牌项目过程中的律师尽职调查流程作为研究对象，分析了新三板法律尽职调查的概念、目的和作用。同时，根据实务经验和新三板挂牌相关规定归纳了律师尽职调查的途径和程序。最后，提出尽职调查中律师应当保持职业谨慎，才能保持尽职调查工作的质量。

关键词：尽职调查、新三板、律师（法律）尽职调查

一、 新三板法律尽职调查的概念

我国目前的规范性法律文件当中，对法律尽职调查没有明确的定义，但20xx年4月22日通过的《律师从事证券法律业务规范》第29条“律师应当根据受委托证券业务的具体情况，通过收集文件资料、与并购方管理或业务人员面谈、与相关方核对事实、实地考察等方式，对证券法律业务项目涉及的相关法律事项进行核查验证”之规定被视为对律师法律尽职调查最接近的定义。

尽职调查可以分为证券类尽职调查和非证券类尽职调查。本文所指的尽职调查是指律师根据拟挂牌公司的委托和

新三板挂牌专项法律服务的需要，遵循依据法律法规及职业道德规范的要求，对拟挂牌主体是否符合新三板业务规则所要求的挂牌条件进行调查和核查，并对调查及核查的结果做出法律分析和判断的活动。

二、 律师尽职调查的目的和作用

（一）尽职调查的目的

律师通过遵守有关法律法规和职业道德规范的要求，作出尽职调查，出具法律意见书，其最终目的是让挂牌公司的投资者有利于依据法律意见书作出投资决策，使其有充分理由确信：

1、在律师尽职调查的基础上，公司符合《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》规定的挂牌条件；

2、法律意见书中所披露的信息真实、准确和完整。

（二）尽职调查的作用

新三板挂牌项目中律师的工作事项包括尽职调查、配合出具股改方案、拟定相关法律文件、制定法律意见书等。但是，尽职调查是所有工作的基础，支撑着其他工作的开展，其作用具体体现在以下几点：

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新三板挂牌律师尽职调查注意问题汇总（非常全）

一、 历史沿革

1、国有公司增资入股，未对被增资公司评估，就本次增资价格确定是否公允、合理、是否造成涉嫌国有资产流失、增值时未评估的原因进行评估法律风险。

2、拟挂牌公司前身全民所有制企业的设立和演变，改制为有限责任制公司过程的合法合规性判断。

3、国有股权转让是否已经履行必须的备案和批复程序及相关依据，批复主体是否适格及相关依据，国有股权转让的合法合规性判断。

4、控股股东变更为外商投资企业，关注该股东挂牌企业是否满足外商投资企业境内投资的相关规定。

4、股权代持的清理及合法性的核查，公司股权是否明晰、是否存在潜在纠纷。

5、历次股权转让价格及支付情况的核查，就历次股权转让的合法性及是否存在潜在法律纠纷进行判断。

4、公司在增资协议中的地位和权责关系，以及就增资方与实际控制人签署的对赌条款的合法合规性。

5、非专利技术出资，是否为任期期间的职务成果、是否存在知识纠纷，是否对公司持续经营存在重大影响、是否存在侵犯他人知识产权；非专利技术是否达到出资时《评估报告》的预期收益，该出资是否真实。

6、非专利技术出资减资后的权属，关注减资是否对公司正常经营产生影响，对减资事宜的合法合规进行核查。

7、非货币出资是否办理了财产转让手续，是否进行了评估。

8、人力资源等出资是否符合当时地方的规章制度，是否进行了减资或是货币置换。

9、重大资产重组情况，包括但不限于资产重组的实施时间、重组方案、交易对手和决策程序，对资产重组的合法合规性和作价进行判断。

10、整体变更时的净资产情况、折股比例，验资报告是否在创立大会召开之前等程序问题。

二、 公司治理

1、股权相对分散，例如30%、30%、40%，均不能或一人作为实际控制人的原因以及合法合规性判断，是否需要签订《一致行动协议》。

2、股权高度集中，例如各持50%或夫妻、近亲属共同持股公司，核查是否需要签订《一致行动协议》，协议签订后对公司的经营、财务和人事决策的影响。

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****科技有限公司新三板挂牌法律尽职调查清单

致：****科技有限公司

为使贵公司进一步了解新三板挂牌的相关要求，现将本所承办新三板业务过程中需要企业提供的文件清单发给贵公司，具体如下：

  

                     

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申请股票进入

全国中小企业股份转让系统挂牌转让的

尽职调查资料清单

致拟挂牌公司董事会，具体要求如下：

尽职调查资料清单所涉及材料应由公司提供；

公司保证提供的资料应真实、准确、完整、及时，尤其要确保所披露的财务会计资料有充分的依据；

有的资料若无现成的可提供，请尽快收集、整理和撰写，力求详尽完整；

所有重要的文件注明来源并加盖公司章或部门章；

提供文字材料的同时提交电子版本；

公司董事会及全体董事应保证所提供的资料及其摘要内容的真实性、准确性、完整性，承诺其中不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，并就其保证承担个别和连带的法律责任。

尽职调查工作计划

总体工作计划。按法律意见书行文事项设定，包括但不限于：

（一）A、本次挂牌的批准与授权

A-1董事会文件

A-1-1董事会会议通知；

A-1-2董事会关于公司挂牌的议案；

A-1-3董事会关于授权董事会办理本次挂牌的所有事宜的议案；

A-1-4董事会表决票；

A-1-5董事会关于上述议案的决议；

A-1-6董事会会议记录；

A-2股东大会文件

A-2-1股东大会会议通知；

A-2-2公司股东名册；

A-2-3股东大会签到册；

A-2-4股东大会关于公司挂牌的议案；

A-2-5股东大会关于授权董事会全权处理挂牌事宜的议案；

A-2-6股东大会表决票；

A-2-7股东大会关于上述议案的决议

A-2-8股东大会会议记录。

以上材料需公司加盖公章（骑缝章）

（二）B、本次挂牌主体资格

B-1股份公司设立时的政府批准文件（如有）；

B-2-1公司的营业执照；

B-2-2公司的主营业务说明；

B-3公司的章程及其修正案；

B-4发起人协议书；

B-5 公司创立大会文件；

B-6公司成立时的验资报告；

B-7公司成立时的评估报告；

B-8公司历年的工商年检资料；

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XX证券关于某公司有限公司

初步尽职调查清单

某公司：

根据企业改制以及有关首次公开发行股票的相关要求，我公司需要对贵公司某公司有限公司（以下简称“某公司”）进行尽职调查。现将我们需要了解的有关事项列示清单如下，请提供相关资料并协助核查。本清单所列文件仅是项目组基于初步尽职调查而提出，项目组将根据持续尽职调查的情况，可能要求相关各方进一步提供相关文件。

本次尽职调查的对象主要包括：

(1)  某公司；

(2)  某公司控股和参股企业；

(3) 某公司的所有股东及其最终权益持有人(实际控制人)。

对于以下尽职调查清单中不适用的项目，可根据实际情况提供相应的资料或文件。

项目组将按照有关法律规定、执业规范及相关各方的要求，对所有提供给本公司的保密资料承担保密义务。

目  录

一、某公司的主体资格及历史沿革.................................. 3

二、某公司的股东及其实际控制人.................................. 3

三、某公司对外投资公司的情况.................................... 4

四、某公司的业务和技术情况...................................... 4

五、某公司的财务情况............................................ 5

六、某公司的重大合同............................................ 5

七、某公司的债权债务和担保...................................... 5

八、某公司的主要财产............................................ 6

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河南言理律师事务所

新三板业务法律尽职调查清单

一、主体资格（请前往注册地工商部门打印自公司设立至今的所有工商登记资料）

（一） 公司的历史沿革资料。包括：

1、 公司审批机关批准公司设立的批文；

2、 公司目前有效的及所有曾经生效过的营业执照、公司组织机构代码证；

3、 公司目前有效的及所有曾经生效的公司章程；

4、 公司设立过程中相关的资产评估报告、验资文件、审计报告；

5、 公司历年的工商年检资料；

6、 公司历次股权流转的资料，包括但不限于股权转让协议、流转前后的内部决策文件、相关主管部门批准文件、股权转让资金进帐单、股权变动工商登记表、股权评估报告或审计报告、各股东的公司股权登记文件、股权划转相关批准文件和公司股权变化前后的公司章程等；

7、 公司审批机关批准公司增资扩股的批文；

8、 公司每次增资扩股的董事会和股东会的决议。

9、股权是否存在其他争议或者未决事项，是否存在质押或者代持情况。各股东关于该股权是否涉及质押或冻结等情况的书面说明或承诺函。

（二） 公司的组织机构框架图以及对外投资关系结构图

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河南言理律师事务所

1、 公司职能部门结构、分支机构图；

2、 公司关联企业（全资、控股、联营、参股）结构附图；

3、 各关联企业详情，包括但不限于政府批文、营业执照、章程、出资协议或发起人协议、验资报告、股权结构等。

二、 公司业务。公司的业务概况，包括：

1、 公司生产、销售、供应系统和客户情况；

2、 公司行业概况和业务发展目标；

3、 公司主营情况，主要产品或服务的名称、产量、性能、售价及市场情况；主营业务占公司全部业务的比例。

4、 公司的基本规章制度，包括但不限于后勤服务、科研开发、内部管理、职工福利、待遇、劳动保护等；

5、 公司现从事或拟从事的业务需经特定行业主管部门批准的批准文件及相关资质证明文件；

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北京市大成（深圳）律师事务所

新三板业务

法律尽职调查文件清单

引 言

致：      公司

北京市大成（深圳）律师事务所（以下简称“大成”或“本所”）接受       公司（以下简称 公司”）的委托，为公司 新三板业务提供专项法律服务。为此，本所提供这份律师尽职调查文件清单。

大成律师就本次的调查清单做出如下说明：

1、 请根据本文件清单所列事项提供所有有关文件。如果任何相关文件未能跟其它尽职调查文件同时提供应说明何时可以提交。在提交文件的时候，请在文件的右上角及档案名称中注明本文的问题编号，以作识别。

2、 如有关请求不适用，请在有关事项里注明“不适用”，并说明理由。

3、 “公司”是指         公司公司及其附属公司、合营公司、关联公司、分支机构等；

4、 若本文件清单提及一个文件如“公司章程”，应理解为公司章程及所有相关修改或者补充公司章程的文件。

5、 就本文件清单提供的答复及/或文件所涉实际事项，在拟议的交易完成之前如有任何变化，请及时通知本所。

6、 请注意，本文件清单仅仅是一个初步清单。随着工作的进展，本所会进一步提交补充文件清单。

北京市大成（深圳）律师事务所

二〇##年十一月

法律尽职调查文件清单

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