律师尽职调查报告(完整版)

时间:2024.3.24

XXXXXXXxx发电项目

尽职调查报告

报告制作单位:浙江XXXX律师事务所

尽职调查律师:XXXXX

尽职调查报告总审核:XXXX

报告时间:XX年XX月XX日

第一章前言………………………………………………………03-04

第二章正文………………………………………………………

第一部分 公司法律情况审评 ……………………………………05-28

一、公司的历史沿革(1.1)…………………………………05-05

二、公司的设立(1.2)………………………………………05-08

三、公司存续与变更(1.3)…………………………………08-14

四、公司的现有组织构架及法人治理(1.4)…………………14-16

五、公司的主要资产 (1.5) …………………………………16-18

六、公司的关联企业、关联交易及竞业禁止(1.6)…………18-22

七、公司的(财务状况)重大债权、债务情况(1.7)………22-24

八、公司对外合同情况 (1.8) ………………………………24-26

九、公司税务登记及纳税情况(1.9)…………………………26-26

十、公司的人事及劳动保障情况(1.10) ……………………26-27

十一、公司涉及的诉讼、仲裁和行政处罚(1.11) …………27-28

第二部分 项目法律情况审评 ……………………………………28-35

一、项目的授权及批准(2.1)…………………………………28-33

二、项目合作的实质方案(2.2)………………………………33-35

第三部分 律师法律意见书 ………………………………………35-38

第四部分 报告书基准日 …………………………………………39-39

第五部分 特别事项说明 …………………………………………39-39

第六部分 报告书的法律效力 ……………………………………39-40

第三章 附件(另行制作附件清单)

第一章 前  言

一、尽职调查范围与宗旨

有关XXXXXXXX公司(以下简称“目标公司”)的律师尽职调查,是由本所根据XXXXXXXXX公司(以下简称“xx公司”)的委托,基于目标公司和xx公司的xx、垃圾焚烧发电投资项目,并以xx公司提供的尽职调查计划和提纲清单为基础进行的。

二、简称与定义

1.在本报告中,除非根据上下文应另作解释,否则下列简称和术语具有以下含义:

2.“本报告”:指由浙江xx律师事务所于xx年5月12日出具的关于xx市xx热电有限责任公司之律师尽职调查报告。

3.“本所”和“本所律师”:指浙江xx律师事务所及本次法律尽职调查律师。

4.“目标公司”:指xx市xx热电有限责任公司,注册于xx省xx市工商行政管理局

5.本报告所使用的简称、定义、目录以及各部分的标题仅供查阅方便之用。

三、方法与限制

本次尽职调查所采用的基本方法如下:

1、审阅文件、资料与信息;

2、与xx市xx热电有限责任公司董事长xx会面和交谈;

3、向目标公司询证;

4、实地察看 。

考虑到相关法律、政策、程序及实际操作,本报告的出具基于下述假设:

(1)、所有目标公司提交给我们的文件均是真实的,所有提交文件的复印件与其原件均是一致的;

(2)、所有目标公司提交给我们的文件均由相关当事方合法授权、签署和递交;

(3)、所有目标公司提交给我们的文件上的签字、印章均是真实的;

(4)、所有目标公司对我们做出的有关事实的阐述、声明、保证(无论是书面的还是口头做出的)均为真实、准确和可靠的;

(5)、所有目标公司提交给我们的文件当中若明确表示其受中国法律以外其他法律管辖的,则其在该管辖法律下有效并被约束;

(6)、描述或引用法律问题时涉及的事实、信息和数据是截止到xx年5月12日。

(7)、目标公司提供给我们的受限于前述规定的有效的事实和数据,我们会在尽职调查之后,根据本所与委托人签署之委托合同的约定,按照委托人的指示,根据具体情况对某些事项进行跟踪核实和确认,但不保证在尽职调查之后某些情况是否会发生变化。

(8)、本报告所给出的法律意见与建议,是以截止到报告日所适用的中国法律为依据的。

三、本报告的结构

   本报告分为前言、正文和附件三个部分。报告的前言部分主要介绍尽职调查的范围与宗旨、简称与定义、调查的方法以及对关键问题的摘要;在报告的主体部分,我们将就具体问题逐项进行评论与分析,并出具相关的法律意见书;报告的附件包括材料目录、目标公司提供的资料及文本、工商登记资料、行政批复及审批文件资料、政府机关,其他机构或目标公司声明与承诺等。附件另行装订成册。

第二章  正  文

第一部分 目标公司法律情况审评

1.1目标公司的历史沿革(由目标公司自行出具公司简介并盖章)

1.2目标公司的设立

(一)目标公司于2003年5月20日向xx省xx市工商管理行政局申请设立,核定公司名称为“xx市xx热电有限责任公司”,公司住所地xx市火车站向南1公里处;营业期限二十年;注册资本为人民币壹佰万元;公司经营范围为火力发电、泵售、工业xx的生产、销售、炉渣、炉灰的销售。

(二)公司设立时股权结构为:

xx(男,1956年3月27日出生,汉族,住xx省xx市东园镇南路281号),出资额人民币84万元,实际认缴出资人民币84万元,占注册资本84%;

xx(男,1958年5月28日出生,汉族,住xx省xx市三闸乡杨家寨村六社)出资人民币15.6万元,实际认缴出资人民币15.6万元,占注册资本15.6%。

xx(男,汉族,汉族,1969年8月23日出生,住xx省xx市马神庙街94号)出资额人民0.4万元,实际认缴出资人民币0.4万元,占注册资本0.4%。

(三)设立时验资情况:xx市xx会计师事务有限公司出具张会验字(2003)90号验资报告(节选,以附件为准,附件一26页):“根据有关协议、章程的规定,xx市xx热电有限责任公司申请的注册资本为壹佰万元,由xx、xx、xx三位股东出资,经审验,截止2003年5月19日止,xx市xx热电有限责任公司已实际收到股东缴纳的注册资本合计人民币100万元,各股东以货币方式出资。

(四)设立时公司章程(概述,以附件为准,附件一15页):对包括宗旨、名称及住所、公司经营范围、注册资本、股东名称及出资方式、股东权利义务、公司机构及议事规则、公司法定代表人、财务、会计、利润分配及劳动用工制度、公司的解散与清算、其他事项等共计十一大类事项作出规定

特别说明:根据2003年5月19日关于xx省xx市xx热电有限责任公司执行董事、监事的股东会决议:“决定由xx担任公司执行董事(法定代表人),兼经理,任期三年,由xx为监事任期三年”。

(五)设立时其他行政审批事项:

(1)xx省经济贸易委员会2002年4月10日甘经贸电力函(2002)8号文件(节选,详细内容以附件为准,附件一49页):“……xx市工业xx有限公司关于对xx电厂进行热电联产技术改造项目符合国家产业政策,为发挥其应有效益,同意该项目在以热定电的前提下电量上网,接入系统的方案审查由省电力公司进行,具体上网数额在项目建成后,由我委员会同省电力公司商议平衡。”

(2)xx地区经贸委员会张地经贸技(2001)050号文件(节选,详细内容以附件为准,附件一50页):“……对(2001)151号《关于请予xx市工业xx有限公司利用原xx电厂部分设施进行热电联产技术改造项目立项的报告》……原则同意项目立项。”

(3)xx省物价局甘价商(2002)91号文件(节选,详细内容以附件为准,附件一52页):“你处《关于xx市工业xx有限公司热电联产技术改造项目上电价的报告》收悉。鉴于xx市工业xx有限公司投资改造的热电联产发电机组……经研究,同意该项目建成投产后其上网电价按照国家届时的原则核定执行。

(4)xx市电力局张店调发(2003)1号文件(节选,详细内容以附件为准,附件一53页):“……同意xx市工业xx有限公司热电厂开机并网。”

(5)张环污许94字2001号排放污染物许可证(以附件为准,附件一,54页)。特别提示:持证单位为xx五里墩发电公司。

(六)其它事项:

(1)租赁协议(概述,详细内容以附件为准,附件一,35页):出租方xx市xx电力实业有限责任公司将其所有的4号机组的发电设备、辅助设施、厂房及配套设施租赁给xx市工业xx有限公司,租赁时间2003年4月1日起至2005年3月31日。双方约定租赁费用第1年12万元人民币,以后年度租赁费根据上网电价每年商定一次。

(2)租赁协议(概述,详细内容以附件为准,附件一,第40页):出租方xx省xx市工业xx有限公司将其所有的闲置土地及房屋租赁给xx市xx热电有限责任公司,租赁时间2003年5月1日至2008年5月31日止。双方约定每年租赁费5万元,结算方式按年结算。

(3)xx市土地估价事务所(2001)205号土地报告(概述,详细内容以附件为准,附件一,第45页):“xx市工业xx有限公司……土地面积16986.4平方米,估价元”。

(4)xx市国土资源局地籍档案登记:无法查询到工商登记中目标公司向xx市工业xx有限公司租赁土地的土地使用权登记。

★对公司设立的法律评价及风险提示

(1)经本所律师审查,公司设立的资格、条件、方式等基本符合当时法律、法规和规范性文件的规定。 工商登记真实有效。且根据xx市xx会计师事务有限公司出具张会验字(2003)90号验资报告记载事项,股东实际认缴出资金额与注册资本相一致。

(2)本所律师注意到,工商登记资料中未见目标公司以自身名义进行相应的行业行政审批(获得相应行政许可),相反我们在目标公司的工商登记资料中发现行政机关对xx市工业xx有限公司的行政许可性批复以及颁发给xx五里墩发电公司的排污许可证。目标公司在设立之初存在借用其他公司许可资质进行经营的行为,但后经相关部门批复补正,虽然且现目标公司已经停产升级,相应行政许可正在重新审批,但不能排除设立时的不规范行为对可能对目标公司将来经营造成的不利风险。

(3) 经本所律师向xx市国土资源局查询核对并对目标公司高管人员询证,其实际情况为xx市工业xx有限公司向当地村民购买(工商登记材料中的)土地使用权,因该购买行为违法故无制作土地使用权证,因此关于xx市工业xx有限公司土地使用权证系为通过发改委审批而临时伪造。其土地评估亦系伪造形成(该用地至今为目标公司与xx市xx产业用纺织品有限公司共同使用作为办公地点地块)。

本所律师注意到,目标公司设立时注册资本仅为人民币100万元。根据本所律师向xx市工商行政管理局调取的登记资料(租赁协议两份,xx市土地估价事务所(2001)205号土地报告一份),向xx市国土资源局调取的地籍档案登记资料,结合本所律师尽职调查《会谈纪要》中对目标公司董事长提问(详细内容以附件为准)。本所律师有理由认为,目标公司设立初其经营场所以及主要机器设备(4号机组)均为向第三人租赁(xx市五里墩电厂,系xx市金源电力有限公司下辖三产企业),而向xx市工业xx有限公司租赁土地的土地使用权存在违法性。上述情况将导致目标公司设立时除100万注册资金外无经营场地,无机器设备,可以预见其整体经营环境存在不稳定性,抗风险能力较低。

1.3公司的存续及变更事项

(一)第一次变更:目标公司于2005年11月1日申请变更住所,由“xx市火车站向南1公里处”变更为“xx市五里屯电厂”

(1)xx市xx热电有限公司章程修正案(节选,以附件为准,附件一,第64页):“经本公司2005年10月25日股东会议研究决定……修正为:xx市五里墩电厂,章程其他条款不变。

(2)xx市xx热电有限公司股东会决议(节选,以附件为准,附件一,第65页):“经本公司2005年10月25日股东会议研究决定:……变更为:xx市五里屯电厂。

(3)租赁协议(概况说明,以附件为准,附件一,第68页):由目标公司向xx市金源电力实业有限公司租赁4号机组的发电设备、辅助设施、厂房、土地及配套设施展开经营活动。租期2005年5月1日至2015年4月30日,每年度折旧费(租费)56.1万元。

(4)xx市金源电力实业有限公司证明(节选,以附件为准,附件一第72页):“xx市xx热电有限公司租赁我公司五里墩电厂厂区、土地、配套设施、产权属于我公司……”

(5)xx省经济委员会甘经(2005)107号关于xx市xx热电有限责任公司五里墩电厂3号机组启动并网意见的函(节选,以附件为准,附件一,第73页):“……目前这个意见仍然有效,请你们按照国家热电联产项目启动并网的有关规定,组织专家进行审核,如符合条件,请办理并网运行的有关手续”。

(6)xx省环境保护局(2005)43号甘环开发函(节选,以附件为准,附件一,第75页):“……xx市xx热电有限责任公司(原xx市工业xx有限公司)依靠自身优势,根据国有关政策,拟利用原五里墩电厂部分设施进行热电联产改造,总投资1280万元……符合国家产业政策,污染防治措施,同意继续建设……该项目《环境影响报告书》已经由原xx地区环境保护局张xx(2006)63号《关于xx市工业xx有限公司热电联产技术改造项目环境影响报告书的批复》进行批复,我局对该批复予以认可……”。

(二)第二次变更:目标公司于2006年8月1日申请变更公司经营范围,将原经营范围:火力发电、泵售、工业xx的生产、销售、炉渣、炉灰销售。变更为:火力发电、泵售、工业xx生产、销售,蒸汽的生产、销售、炉渣炉灰销售。

(1)xx市xx热电有限责任公司《章程》修正案(节选,以附件为准,附件一,第84页):“经公司股东会研究决定……修正后内容如下:火力发电、泵售、工业xx生产、销售,蒸汽的生产、销售、炉渣炉灰销售。”

(三)第三次变更:目标公司于2007年10月24日申请对股东名称、出资方式、出资额及目标公司的执行董事均作出变更:股东xx(男,富民小区14#3-301,出资84万元,参股比例84%)将所有目标公司股权转让给xx(男,富民小区14#3-301,受让股权后出资84万元,参股比例84%)。其余股东名称及出资比例不变;将目标公司执行董事xx变更为xx;公司法人代表由xx变更为xx。

(1)xx市xx热电有限公司《章程》修正案(节选,以附件为准,附件一,第89页):“第五章第六条股东名称、出资方式及出资额由股东xx(男,富民小区14#3-301,出资84万元,参股比例84%)修正为xx(男,富民小区14#3-301,出资84万元,参股比例84%);第七章第十八条中经2003年5月19日股东会议表决,选举xx为执行董事修正为经2007年10月24日股东会表决选举xx为公司执行董事,任期三年,任期届满,连选连任”。

(2)xx市xx会计师事务有限公司张会(2007)259号验资报告、注册资本实收资本变更前后对照表、验资事项说明(节选,以附件为准,附件一,第91页):“我们接受委托,审验了贵公司截止2007年12月10日止的注册资本实收情况……经我们审查,截止2007年10月24日止贵公司新老股东已经办理股份转让手续,变更后注册资本(实收资本)仍为壹佰万元……”。

(3)xx市xx热电有限责任公司股东股份转让协议(概述,具体内容以附件为准,附件一,第96页):由转让方xx将其在目标公司84%股权以84万元人民币价格转让给xx。

(4)xx市xx热电有限责任公司关于股东变更的决议(节选,以附件为准,附件一,第98页):“2007年10月24日股东会研究决议公司法人代表由原来xx变更为xx;同意吸收xx为新股东;xx股份84万元(占公司股份总额84%)全部转让给xx;同意修改公司原《章程》。

(5)xx市xx热带呢有限责任公司股东会关于选举公司新的法定代表人决议(节选,以附件为准,附件一,第99页):“经2007年10月24日xx市xx热电有限责任公司股东会研究决定,选举xx为执行董事(兼法定代表人),新一届执行董事(兼法定代表人)任期三年,任期届满,连选连任。”

(6)xx市xx热电有限责任公司(企业)法定代表人登记表(节选,以附件为准,附件一,第100页):姓名,xx 任免机构,xx市xx热电有限公司 法人代表(签字),xx。

(四)第四次变更:目标公司于2010年1月5日申请对住所地、注册资本作出变更:目标公司住所地从xx市五里墩电厂变更为xx市工业园区循环经济示范园;目标公司注册资本从壹佰万元变更为贰仟万元。

(1)xx市xx热电有限责任公司《章程》修正案(节选,以附件为准,附件一,第105页):“……现公司章程第三条修正后公司住所为xx工业园区循环经济示范园。现公司章程第四章修正后注册资本贰仟万元整……”。

(2)xx市xx会计师事务有限公司张会(2009)253号验资报告、新增注册资本实收情况明细表、注册资本及实收资本变更前后对照表、货币出资清单、银行询证函、进账单、实物出资明细表、验资事项说明(节选,以附件为准,附件一,第106页):“……贵公司原注册资本(实收资本)为人民币100万元,根据贵公司股东会决议和修改后的章程规定,贵公司申请增加注册资本人民币1900万元,由原股东xx、xx、xx2009年10月14日之前缴足,变更后注册资本为人民币2000万元。经我们审验,截止2009年10月14日止贵公司已经实际收到原股东xx、xx、xx缴纳的新增资注册资本(实际资本)合计人民币壹仟玖佰万元,各股东以货币出资550万元,以实物出资1350万……根据修改后的章程规定,贵公司申请新增的注册资本为人民币1900万元,由公司原股东xx、xx、xx于2009年10月14日之前缴足,其中:xx出资人民币1956万元;占注册资本的79.8%,出资方式为货币450元,实物出资1146万元;xx出资296.4万元,占注册资本14.82%,出资方式为货币97万元,实物199.4万元;xx出资人民币7.6万元,占注册资本的0.38%,出资方式为货币3万元,实物4.6万元……上述货币资金550万元,已于2009年10月14日缴存在xx市xx热电有限责任公司在中国建设银行股份有限公司xx西大街支行开设的人民币账户,实际出资1350万元,主要为购进的机器设备,已经兰州天资产评估事务所评估,并于2009年4月23日出具了兰天评字(2009)08号资产评估报告书,评估价值为人民币.23元,超出注册资本1350万元的部分记入资本公积……全体股东的累计货币出资金额650万元,占注册资本总额的32.5%”。

(3)xx市xx热电有限责任公司董事会决议(节选,以附件为准,附件一,第118页):“经本公司2009年9月30日股东会议研究决定,一致同意将公司住所由原xx市五里墩电厂变更为xx工业园区循环经济示范园,原注册资本壹佰万元增加至贰仟万元……”。

★对公司存续及变更的法律评价及风险提示

(1)经本所律师对上述工商变更登记资料作形式审查及向工商登记机关调取、对比,本所律师认为目标公司的存续及变更在外观形式上符合《公司法》规定。

(2)经本所律师对工商登记的验资报告审查发现,目标公司2009年由100万元注册资本增资到人民币2000万元,其中1350万元系实物资产出资,实物资产名称为机器设备。同时,经本所律师对目标公司董事长(xx)等高管人员询问并作有《会议纪要》(详细内容见清单),会议纪要中目标公司董事长(xx)等高管人员承认2009年增资的1900万注册资本中有1350万元的实物出资,该实物出资的机器设备为重建的3#机组与xx纺织有限公司的机器设备。

介于上述事实,本所律师有理由认为:

第一、目标公司新增的1900万元出资中1350万元的实物出资并非仅为目标公司所有,而有一部分机器设备为xx市xx产业用纺织品有限公司所有,因此目标公司1350万元实物出资将可能存在权属争议,同时不能排除上述实物出资的虚假性,以及与第三人xx市xx产业用纺织品有限公司的关联或资产混同的可能性。

第二、目标公司新增的1900万元实物出资中部分机器设备为3#机组,根据本所律师目前调查核实,该3#机组系目标公司经营过程中向其他电力公司购置、重建形成。即,3#机组系目标公司财产。按照《公司法》相关规定,公司资产不能作为各股东的增资出资。因此,就3#机组出资行为违反公司法规定,并存在股东个人资产与目标公司资产混同的行为。

第三、根据目标公司自行提供的公司简介(历史沿革),目标公司自认2007年省发改委等部门将3#、4#机组列入xx省“十一五”期间小火电机组关停计划,并于2008年1月提前关停。因此目标公司作为增资出资的3#机组已经列入淘汰关停计划,所谓的作为增资的3#机器设备组存在已经完全丧失实际价值的风险(具体意见在本1.5项下的法律评价与风险提示(1)中深入说明)。

1.4目标公司的组织架构及法人治理结构

(—)法人治理结构:根据目标公司章程,目标公司没有设立董事会,只设执行董事一名,没有设立监事会,设监事一人。

(二)执行董事

(1)xx市xx热电责任有限公司《章程》(节选,以附件为准,附件一,第15页):“……公司章程关于执行董事的规定如下:公司不设董事会,只设执行董事一人,执行董事任期为三年,任期届满,连选可以连任……”。

(2)xx市xx热电责任有限公司《章程》(节选,以附件为准,附件一,第15页):“……执行董事行使下列职权:1、负责召集股东会,并向股东会报告工作;2、执行股东会议;3、决定公司经营计划和投资方案;4、制定公司的年度财务预算方案、决算方案;5、制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案;6、制定公司增加或减少注册资本的方案;7、拟定公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案;8、决定公司内部管理机构的设置;9、聘任或者解聘公司经理,根据公司经理的提名聘任或解聘公司副经理、财务负责人、决定报酬事项;10、制定公司基本管理制度……”。

(三)公司的执行董事、经理、高级管理人员及管理体系图表 (示意图单页插入)

    

xx市xx热电有限责任公司公司组织架构图

★对组织架构及法人治理结构法律评价及风险提示

(1)经本所律师形式审查,目标公司《章程》对组织构架及法人治理结构的规定未违反《公司法》。

(2)因现有公司结构图表为目标公司自行提供(单方面形成),仍存在披露信息失实的风险。

1.5公司主要资产情况

(一)机器设备情况

(1) xx市xx会计师事务有限公司张会(2009)253号验资报告、新增注册资本实收情况明细表、注册资本及实收资本变更前后对照表、实物出资明细表、验资事项说明(节选,以附件为准,附件一,第106页):经我们审验,截止2009年10月14日止贵公司已经实际收到原股东xx、xx、xx缴纳的新增资注册资本(实际资本)合计人民币壹仟玖佰万元,各股东以货币出资550万元,以实物出资1350万……机器设备,已经xxxxxx评估事务所评估,并于2009年4月23日出具了xx评字(2009)08号资产评估报告书,评估价值为人民币.23元……”。

(2)机器设备清查评估明细(节选,以附件为准,附件一第120页:主要设备为三号机组)。

(3)《会议纪要》第3项(节选,以附件为准附件二,第1页):“……问,xx热电2009年增资1900万中1350万实物出资包括哪些资产?答,包括3#机组及xx市xx产业用纺织品有限公司机器设备……”。

(二)土地使用权情况

(1)xx区人民政府土地划拨文件甘区政土建字(2009)48号(节选,以附件为准):“……经研究,同意将位于xx工业园区循环经济示范园横二路西侧的国有未利用地128亩划拨给你公司……”。

(2)张工规选2009字第03号项目选址意见书(节选,以附件为准附件二,第140页):“……建设规模128亩(一期),你选xx工业园区循环经济示范园横二路西侧,拟用地面积368(二期)……”。

(3)经本所律师向xx省xx市xx区国土资源管理局询证,该局工作人员向本所律师说明,上述用地虽以划拨方式供目标公司使用,但其实际操作依然要按照招标出让方式进行,即,公开竞标出让,如果目标公司中标的,将补交土地出让金。

(三)车辆资产情况

(1)xx市xx热电有限责任公司有关车辆情况说明(节选,以附件为准附件一,第129页):“xx市xx热电有限责任公司目前拥有车辆两辆,其中奥迪A6一辆,车号:甘GC3025,车辆行驶证属于董事长xx:江铃皮卡,车号:甘GF2405,车辆行驶证属公司名下,车辆不涉及抵押……”。

★对公司主要资产情况的评价及风险提示

(1)经本所律师审查结合对目标公司高管人员xx询证,实物出资1350万元主要来源于3#机组以及xx市xx产业用纺织品有限公司。本所律师认为,3#机组已经被政府列入被关停的“小火电”范围,因此该机器设备存在已经完全丧失使用价值的风险,一旦丧失使用价值,改组机器设备与废铁无异;而另一部分机器设备系xx市xx产业用纺织品有限公司所有,故目标公司以该部分机器设备出资,存在所有权争议或虚假出资的风险。

综上,本所律师认为,该1350万元的实物出资虽经相关验资机构验资及评估机构评估,但现有事实所反映信息使得本所律师有理由相信,该1350万元的实物出资倾向于存在虚假出资或出资不实的可能。

(2)经本所律师审查及向xx省xx市xx区国土资源管理局询证,目标公司通过了128亩(一期)用地审批,后续用地(二期)368亩。但目标公司并未实际取得上述土地的土地使用权,所谓的土地划拨本所律师更倾向于理解为是当地政府为招商引资而许可目标公司暂时圈地使用的行为。而上述土地实际上依然要进行正规的招标(挂牌)出让程序。

综上,本所律师作出两点风险提示:第一、虽然上述土地现由目标公司使用,但上述土地仍需经挂牌出让程序,故理论上不能排除由其它单位中标取得土地使用权的可能性;第二、上述土地系政府许可无偿使用,故即便目标公司中标受让土地是大概率事件,但目标公司必然存在补交巨额土地出让金的风险。

(3)经本所律师申请并向车辆登记机关询证,上述记载车辆甘GC3025奥迪A6确登记于目标公司董事长(xx)所有,故不能排除以公司财产登记于个人私用的可能或个人财产与公司财产混同的风险。

1.6公司的关联企业、关联交易及竞业禁止

(一)关联企业

(1)xx市xx产业用品有限公司营业执照:住所地,xx市火公路4.5公里处;法人代表,xx;经营范围,各类工业过滤布的生产、销售。

(2)xx市xx产业用纺织品有限公司《章程》(节选,以附件为准,附件一,第141页):“……股东姓名,xx,出资额600万元,实缴出资300万元,出资时间2010年10月24日,持股比例60%;股东姓名,xx,出资额350万元,实缴出资175万元,出资时间2010年10月24日,持股比例35%;股东姓名,xx,出资额50万元,实缴出资25万元,出资时间2010年10月24日,持股比例5%;公司不设董事会,设执行董事一人,执行董事为公司法定代表人,选举法定代表人:xx。公司设监事一人,有公司股东会选举产生。选举xx为公司监事,监事对股东会负责……”。

(3)xx市xx会计师事务所有限公司张会验(2010)061号验资报告、注册资本实收情况明细表、货币出资清单、银行询证函、进账单、验资事项说明(节选,以附件为准,附件一,第132页):“……根据协议、章程规定,贵公司申请登记的注册资本为人民币1000万元,由全体股东分期于2012年2月23日之前缴足。本次出资为第一期出资,出资额为人民500万元,由股东xx、xx、xx于2010年2月24日之前缴足。经我们审验,截止2010年2月24日,贵公司已经实际收到第一期交纳注册资本(实收资本)合计人民币伍佰万元,股东以货币出资……其中xx认缴人民币300万元,占注册资本30%,出资方式为货币;xx认缴人民币175万元,占注册资本17.5%,出资方式为货币;xx认缴人民币25万元,占注册资本的2.5%,出资方式为货币,截止2010年2月24日,贵公司已实际收到全体股东缴纳出资500万元,占实收资本的50%……”。

(4)关于选举xx市xx产业用纺织品有限公司执行董事、监事的决定(节选,以附件为准,附件一,第158页):“……选举xx担任本公司执行董事……选举xx担任公司监事……”。

(5)出让土地协议书3份(概述,以附件为准附件一,第152页):xx市工业xx有限公司(前身为xx市筛网滤布厂)向王玲(个人)及xx市三闸乡东泉村分别以人民币35000元、14000元、33000元违法购买了土地使用权。土地位置即为xx市火公路4.5公里处。

(6)xx市xx热电有限责任公司董事会决议(节选,以附件为准,附件一,第166页):“经本公司2010年1月20日股东会研究决定,全体股东一致同意将公司工业xx的生产、销售产业从公司经营范围内剥离,采用其他方式分立经营……”。

(7)《说明与承诺》第1项(节选,以附件为准,附件二,第1页):“……本公司没有再其他公司有出资或担任股东的行为”。

(二)关联交易

(1)根据股东公司于xx年5月6日出具的《说明与承诺》第4项(节选,以附件为准,附件二,第4页):“……目标公司不存在其它股东关联企业的交易行为,若作出虚假承诺,由公司及公司股东以个人资产承担法律责任……”。

(2)xx年5月4日《会议纪要》第6项(节选,以附件为准,附件二,第1页):“……问:董事长是否在其公司有作为股东出资行为或担任高管职务……?答:除在xx纺织品公司(xx市xx产业用纺织品有限公司)占35%股权外,没有其他任何公司有出资行为或担任高管……”。

(3)根据财务尽职调查人员审查发现,目标公司存在一笔金额为900万元的对xx市xx产业用纺织品有限公司的付款(具体情况以财务尽职调查报告为准)。经本所律师向目标公司高管人员xx询证,其不能作出合理解释。

(4)记载于xx市工商行政管理局的《房屋租赁合同》(概述,具体内容以附件为准,附件一,第159页):由出租方xx市xx热电有限责任公司(目标公司)将位于xx市火公路4.5公里处的生产建筑出租给xx市xx产业用纺织品有限公司使用,年租金人民币30万元,总金额150万元。

(三)竞业禁止

根据目标公司提供的信息,公司目前处于停产停业状态,且根据尽职调查律师询问了解,尚未发现目标公司员工存在竞业禁止事项,但仍不能排除目标公司员工存在违反竞业禁止的行为。

★对公司关联企业、交易及竞业禁止的法律评价及风险提示

(1)经本所律师审查查明:1、目标公司与xx市xx产业用纺织品有限公司的共同前身为xx市工业xx有限公司。后xx市工业xx有限公司(总经理,xx)被吊销,重新设立了xx市xx热电有限公司(法人代表,占84%股权股东为xx),即,目标公司。目标公司同时从事工业滤布生产及火力发电。2008年,目标公司火力发电被关停。因经营销售受到公司名称影响,2010年工业xx的生产、销售产业从目标公司剥离,并设立了xx市产业用纺织品有限公司(法人代表xx,占公司60%股权)。而目标公司法人代表变更为(xx,占目标公司84%股权);2、xx系xx、xx亲生父亲,xx与xx系亲兄妹。xx市xx产业用纺织品有限公司中xx持有35%股权;3、xx系目标公司0.4%股权股东,持有xx市xx产业用纺织品有限公司5%股权;4、经财务尽职调查人员审查发现,目标公司存在一笔金额为900万元的对xx市xx产业用纺织品有限公司的付款,同时xx市产业用纺织品有限公司也用同样类似款项支付给目标公司(具体情况以财务尽职调查报告为准)。目标公司无法作出合理解释。本所律师倾向于认为上述付款系目标公司为xx市xx产业用纺织品有限公司的出资及购买更新机器设备的行为(具体事实情况,以财务尽职调查报告为准)。5、目标公司将房屋(实际并非目标公司所有)租赁给xx市xx产业用纺织品有限公司,并收取年租金30万元,总租金150万元。

介于上述事实,本所律师认为,目标公司与xx市工业xx有限公司(被吊销)及xx市产业用纺织品有限公司均系关联企业,尤其是xx市产业用纺织品有限公司与目标公司存在股东的重叠。而目标公司与xx市产业用纺织品有限公司相互打款的行为违反《公司法》资本维持原则,违反企业正常经营的法律及财务逻辑,且目标公司无法合理解释并对财产租赁事实进行隐瞒。故本所律师有理由认为目标公司与xx市产业用纺织品有限公司系关联企业,存在股权、高管人员、及公司财产相互高度混同的行为。

(2)介于目标公司就关联企业事实的《情况说明与承诺》与本所律师所了解到的客观事实不一致,以及目标公司与关联企业存在股权、高管人员及公司财产高度混同的情况,故按照一般法律及生活经验,本所律师倾向于认为存在关联交易及违反竞业禁止的可能性。

1.7公司重大债权、债务情况

(一)公司重大债权情况

(1)根据财务尽职调查人员审查发现,目标公司存在一笔金额为900万元的对xx市xx产业用纺织品有限公司的投资,列项为购买机器设备(具体情况以财务尽职调查报告为准)。经本所律师向目标公司高管人员xx询证,其不能作出合理解释。

(2)记载于xx市工商行政管理局《租赁合同》(概述,具体内容以附件为准,附件一,第159页):由出租方xx市xx热电有限责任公司(目标公司)将位于xx市火公路4.5公里处的生产建筑出租给xx市xx产业用纺织品有限公司使用,年租金人民币30万元,总金额150万元。

(3) 根据财务尽职调查人员审查发现,目标公司存在一笔金额为30万元的对某玻璃厂的投资(具体事实情况以财务尽职调查报告为准),经本所律师向目标公司高管人员询证,其不能作出合理解释。

(二)公司重大债务情况

(1)xx市xx热电有限公司股东会决议(节选,以附件为准,附件二,第12页):“……根据《公司法》及公司章程,xx市xx热电有限责任公司于2010年12月9日在本公司召开的股东会……决议事项如下,同意作为担保措施将公司100%股权质押和对应资产抵押给向公司提供中长期借款的xx国际投资管理有限公司……”。

(2)xx年5月2日中国人民币银行征信中心出具《企业信用报告》(节选,以附件为准,附件二,第5页):“……xx市xx热电有限责任公司共计贷款两笔,总计金额102万元……”。

(3)本所律师在对目标公司所对外签订合同情况审查时(依据两份合同明细清单)发现大量合同应付款,未付款分别为6,012,900元及4,885,235.44元(若财务尽职调查人员出具相应报告阐述该问题的,金额以财务尽职调查报告为准)。

(4)根据财务尽职调查人员调查发现,目标公司存在一笔对70余人的长期应付账款总金额约为30余万元(具体内容以财务尽职调查报告为准),经本所律师对目标公司高管xx、xx口头询证,收到答复为:该长期应付款系早年集资入股,名义入股,实际为融资行为,现目标公司正以归还借款方式逐年理清上述历史遗留债务。

(5)根据目标公司董事长(xx)向本所律师陈述,目标公司曾民间借款人民币100万元,由一家水泥厂为其做担保,但款项已经还清。

(6)《说明与承诺》第2项、第3项(节选,以附件为准):“……除已披露的102万元贷款债务外,本公司不存在其它向金融机构贷款或民间借贷的行为……本公司不存在对外担保或其他任何对外承担连带债务的行为……”。

★对目标公司重大债权、债务情况的法律评价及风险提示

(1)本所律师在发现上述对外股权质押及以公司资产对外抵押的股东会决议后向目标公司高管人员进行询证,其解释为上述股东会决议只是当时融资需要而根据xx国际投资管理有限公司作出的股东会决议,但最终并未向xx国际投资管理有限公司借款,故该股东会决议并无实际效力。

介于上述事实,本所律师认为,虽然目标公司就民间借贷及担保作出承诺,但根据现有信息不能排除目标公司以股东股权质押及财产抵押方式对外进行民间借贷的可能性,即,目标公司所陈述仅有对银行102万元贷款可能与事实不符。建议结合财务尽职调查报告综合分析,本所律师考虑到客观上可以查阅到的部分资料与目标公司高管人员陈述之间的矛盾性,故倾向于认为目标公司存在其它隐性债务风险。

(2)经本所律师审查并向目标公司董事长(xx)、高管人员(xx)询证,目标公司存在对关联企业债权的可能性,如:对目标公司租赁(150万元价格)财产给xx市xx产业用纺织品有限公司使用的行为未予披露;目标公司对xx市xx产业用纺织品有限公司的900万元付款,目标公司无法做出合理解释。上述行为均反映出目标公司客观上存在关联债权。

本所律师认为,关联企业债权债务具有极大的隐蔽性,不确定性。在此前提之下,不能排除xx公司对目标公司增资以后受累于大量关联债权无法收回,隐性债务需要承担,从而导致资金失控的风险。

(3)经本所律师审查发现大量合同应付款,高额的合同债务是xx公司一旦对目标公司增资后必须面对的客观事实,因此本所律师就合同明细,金额,重大合同内容在本报告中列明,其合同所涉及项目的合理性、必要性考虑到本所律师并非相关产业专业人员,故以行业尽职调查人员所出具的报告为准。

本所律师认为,截止本报告出具时,目标公司尚未提供已经支付《合同明细》所涉及款项的汇款凭证,其履行合同过程中已经支付款项的真实性无法确认,不排除虚假陈述合同信息及付款项目的可能性(建议结合财务尽职调查报告综合认定)。

1.8目标公司对外合同情况

(一)合同明细

目标公司自行提供了合同明细资料,根据目标公司高管人员xx陈述,该明细中列明了目标公司所签订过所有合同。包括合同名称,合同金额,已支付及未支付款项。

(二)重大合同(壹佰万元以上合同列举)

(1)装饰装修工程施工承包合同(概述,以附件为准,附件二,第76页):目标公司作为发包方与xx市新辉装饰工程有限责任公司承包方之间于2010年7月23日签订,合同总标的.40元,根据《合同明细》已付款.40元,未支付.00元。

(2)建设工程施工合同(概述,以附件为准,附件二,第41页):目标公司与xx有年金龙建筑工程有限公司于2009年10月8日签订,总标的.19元,根据《合同明细》已付款.75元,未支付.44元。

(3)建设工程设计合同(概述,以附件为准以,附件二,第15页):目标公司作为发包方与中国轻工业西安设计工程有限责任公司于2010年9月13日签订,总标的.00元。根据《合同明细》已付款.00元,未支付.00元。

★对目标公司对外合同情况的法律评价及风险提示

(1) 见本报告1.7项下法律评价与风险提示(3),不予赘述。

(2) 披露遗漏。经本所律师在对目标公司审查和向高管人员询证中发现,目标公司至少存在下列合同事项未予披露:1、记载于xx市工商行政管理局《房屋租赁合同》。目标公司将厂房等出租给xx市xx产业用纺织品有限公司使用,租金每年30万元,总租赁费150万元。2、目标公司对xx市xx产业用纺织品公司支付的900万元(具体数据以财务尽职调查报告为准)所涉及的可以说明款项性质的合同。3、目标公司对某玻璃厂(具体数据以财务尽职调查报告为准)所涉及的可以说明投资形式的合同。4、记载于工商登记登记资料中(但不全面)目标公司向第三人租用厂房、机器设备、土地用于生产经营的合同。

介于上述事实,本所律师由理由相信目标公司可能存在对合同信息的披露遗漏以掩饰关联交易行为。

1.9税务登记及纳税情况

(1)xx市xx区国家税务局发给目标公司税务登记证正本及副本。

(2)xx市xx区国家税务局出具纳税情况证明(节选,以附件为准,附件二,第91页):“xx市xx热电有限责任公司……截止现在(xx年2月20日)能如实申报纳税,无发生欠税情况。”

★对税务登记及纳税情况法律评价

(1)经本所律师审查,目标公司在xx市xx区国家税务局依法纳税。

(2)经本所律师审查,截止本报告出具之日,目标公司在国税不存在欠税的行为(但依然不能排除目标公司曾经受到过税务机关行政处罚的可能性以及目标公司在地税机关存在欠税行为的可能性)。

1.10. 公司的人事及劳动保障情况

(1)根据目标公司自行提供并经本所律师询证核实,目标公司现有员工6人,分别为xx、xx、xx、xx、李鹤年、xx。根据目标公司高管人员xx向本所律师陈述,目标公司项目上马后,将扩招200多员工,现在因停产停业,故公司员工仅为必要的高管及财务人员,上述6人中除xx、xx、xxx以外,其他人员人均依法缴纳养老金。

(2)根据《工资发放签名表》xx年4月工资情况如下(节选,以附件为准,附件二,第94页):xx3115.00元,xx2900.00元,xx2800.00元,xx2800.00元,李鹤年2080.00元,刘海英1300元。

★对公司的人事及劳动保障情况法律评价与风险提示

(1)经本所律师审查,考虑到目标公司现停业停产,故公司人员仅为6人。本所律师认为,目标公司就该部分事实的陈述具有相对较高的可信度。因xx等系目标公司实际控制人,故未依法缴纳养老金实质上并不会导致劳动争议的产生。

(2)如目标公司高管人员xx向本所律师陈述,项目上马后将扩招约200人。本所律师认为,应当结合行业尽职调查人员的报告及财务人员尽职调查报告,对该部分可能增加的工资开支作出必要的成本评估。

1.11. 公司涉及的诉讼、仲裁或行政处罚

(1)xx区劳动人事争议仲裁办公司出具《证明》(节选,以附件为准,附件二,第96页):“xx市xx热电有限责任公司在2011年1月至2003年期间,未在xx区劳动人事争议仲裁委员会参加过劳动仲裁活动……”。

(2)xxxx律师事务所出具《证明》(节选,以附件为准,附件二,第97页):“经本所律师对xx市、区(县)两级人民法院及xx市、区(县)各级劳动仲裁部门调查,xx市xx热电有限责任公司自设立起至本证明作出止存在:xx市xx热电有限责任公司诉xx市金源电力实业有限责任公司租赁合同纠纷……除此之外,不存在涉及诉讼或劳动仲裁争议事项……”。

(3) xx年5月2日中国人民币银行征信中心出具《企业信用报告》(节选,以附件为准,附件二,第5页):“……xx市xx热电有限责任公司涉及行政处罚人民币28000元……”。经查该处罚系政府xx部门对目标公司作出的行政处罚。

★对公司涉及的诉讼、仲裁或行政处罚法律评价及风险提示

(1)经本所律师查实,xxxx律师事务所出具的《证明》中目标公司与金源电力实业有限公司租赁合同纠纷,涉及内容为目标公司向金源电力实业有限公司租赁了机器设备和厂房、土地,后金源电力实业有限公司要求提前收回,双方发生纠纷。本所律师认为,该纠纷从客观上印证了目标公司存在缺乏独立的机器设备、厂房土地,抗风险能力弱的风险。因现下产业升级,目标公司旧式的机器设备停产淘汰,且目标公司已经重新申请用地,故具体分析意见以本报告第二部分相关内容更具备参考价值。

(2)因当地存在地方保护行为,故本所律师无法直接向当地法院询证或调取相关资料,故要求目标公司及目标公司常年法律顾问单位xxxx律师事务所出具的相关声明及《证明》,本所律师倾向于认为由xxxx律师事务所出具的《证明》具备较高的可信度,但不能排除客观上存在除xx市5县1区以外其它地区涉诉及涉仲裁案件的可能性。

第二部分 项目法律情况评审

2.1 项目的授权及批准

(一)、项目简介(由目标公司自行提供,经本所律师概况陈述)

xx市xx电项目是充分利用各地富余的秸杆、油菜秆、牛羊粪等农林废弃物和薪炭林木进行发电,并按照循环经济的思路设计商业开发模式,集发电、供热、和灰渣综合利用为一体,使每一个项目都变成工业园区的基础建设性项目,该工程为节能xx性项目,项目的实施将会极大地推动当地经济发展,并带来良好的经济效益。目前,xx市xx热电有限责任公司已完成了xx河西地区唯一的xx直接燃烧发电项目的前期工作(项目可研、环评、立项、核准等)。项目拟安装1台30MW的发电机组和建制复混肥生产线,总占地面积496亩。项目总投资为3.13亿元人民币,项目资本金为9400万元。投产后,年发电量2.16亿KWH,年供电量1.917亿KWH,年发电销售收入14377.5万元;年复混肥产量32472吨,年复混肥销售5195.5万元;年利润总额3636.1万元。另该项目可享受增值税即征即退、所得税优惠等政策及申请一定清洁发展机制(CDM)补助。

(二)、项目涉及的行业评估及意见

(1)河西学院《xx市农林xx直接燃烧发电资源谳查与评价报告》(概述,具体报告书由行业尽职调查小组提供):2009年12月,xx市发改委委托河西学院对该项目技术的可行性和资源进行了调查和论证分析,认为技术上和资源上具有可行性。

(2)中国电力建设工程咨询公司电咨设(2012)1号文件(概述,以附件为准,附件二,第99页):2012年2月19日,中国电力建设工程咨询公司受目标公司的委托,会同xx市发改委,对该项目建设、交通运输、燃料供应、水源、抗震、主机主要技术条件、xx、节约及合理利资源技术、风险分析及经济与社会影响评价、技术经济等方面进行了论证,在认可项目具有可行性的同时,在风险分析及经济与社会影响评价第二条指出,本工程主要风险为燃料供应,建议投资方根据可研报告中经济影响分析和社会影响分析,结合市场变化慎重决定。(3)中国农业发展银行xx市分行,张农发行发(xx)78号(节选,以附件为准,附件二,第119页):“……xx年中国农业银行xx市分行确定该公司的信用等经为AA-级信用企业……”。

(4)xx省电力公司,甘电发展(2012)230号文件(节选,以附件为准,附件二,第121页):“……原则同意设计报告对设计水平年(2015年)内xx电网电力市场负荷预测和电力电量平衡的结论……在设计水平年内,xxxx电厂接入系统方案及相关技术要求如下……请项目业主按照评审意见要求认真办理有关前期公司……同意设计意见……”。

xx省电力公司甘电司发展[2012]230号文件,明确了目标公司以一回110千伏线路接入110千伏平原堡变,导线型号LGJ-185,线路长度16公里等一系列并入电网的要求与技术参数,并同时说明该接入系统由项目业主投资建设,即目标公司出资建设。

(三)、项目涉及的行政审批及批复意见

涉及项目实施:

(1)xx省发改委关于对该项目核准的批复,xx省发展和改革委员会甘发改能源[2012]2045号文件(概述,以附件为准,附件二,第125页)为准在该批复中,省发改委指出,为充分利用农林生产剩余物相对较多的资源优势,推动当地经济的发展,同意xx市建设1×30兆瓦xx能发电机组工程,业主为目标公司,负责工程建设和运营管理。并对该工程的规模、招投标、资金资融、原材料、xx等方面作了详细规定。

(2) 对该项目节能的评估。甘发改环资函(2012)44号文件(概述,以附件为准,附件二,第132页):2012年5月8日,xx省发改委通过了目标公司《1×30MWxx发电节能评估报告书》的审查,认为《报告书》依据的法律法击规、标准规范等基本准确,提出的的节能措施和建议可行,原则上同意《报告书》有关内容和结论。

(3)安全预评价报告备案。xx省安全生产监督管理局关于xx市xx热电有限责任公司xx发电(2x25MW)项目安全预评价报告预备的函(概述,以附件为准,附件二,第134页):经xx、市安监局相关专家对该项目进行评审,认为该项目达到安全评审意见要求,已由xx省安监局进行备案 。

(4)关于燃料供应政府有关承诺函(节选,以附件为准,附件二,第135页):“……为确保项目燃料供应,我区将全力做好项目燃料供应工作,协调各单位将各类农业废弃燃料全部供应给公司”。

涉及用地:

(1)xx区人民政府土地划拨文件,甘区政土建[2009]48号文件(节选,以附件为准,附件二,第136页):“……划拨128亩土地用于该项目建设用地……”。

(2)xx省国土资源厅对该项目建设用地已发布预审意见,甘国土资规发(2011)161号(节选,以附件为准,附件二,第138页)“……同意目标公司的选址方案和拟用地33.0623公顷(496亩)的方案,该方案第六条,经审查,建设项目用地选址范围内无省级无矿业权设立,无查明资源储量的矿产地被压覆。第八条,本项目用地预审文件有效期为两年,本文件有效期至xx年12月13日……”。

(3)《建设项目选扯意见书》(概述,以附件为准,附件二,第140页):该意见书明确目标公司的该项目选址xx工业园区循环经济示范园横二路西侧,总用地496亩,第一期用地128亩已划拨取得,二期扩建用地368亩尚未办理出让手续。

涉及环境:

(1)xx省水利厅甘水资源[2012]512号《xx市xx热电有限公司40万吨年玉米秸秆利用及xx发电项目工程水资源论证报告书》审查意见的函(节选,以附件为准,附件二,第148页):“……原则同意《报告书》提出取水方案,xx市玉米秸秆利用及xx发电项目年取水总量为185.67万m³……基本同意《报告书》中提出的取水、退水对当地和其他取水户的影响分析结论……请按国家取水有关制度申请办理取水审批手续”。

甘张申字(2009)第166号取水许可申请书(概述,以附件为准,附件二,第153页):目标公司用于项目的取水申请已经地、市水务局审查通过,同意在生产厂区打4眼机井,用于项目建设及生产用水,年取水量220万m³。

(2) xx省水利厅水土保持局,甘水利水保发(2011)215号关于xx市xx热电有限责任公司1x30mwxx发电项目水土保持方案报告书的批复(节选:以附件为准,附件二,第164页):“……该方案编制依据充分,内容比较全面,水土流失防治目标和责任范围明确……原则同意水土流失预测方法、预测范围和预测结果……同意水土流失防治分区和分区防治措施……同意水土保持监测时段、内容和方法……同意工程设计水平年时的水土流失防治目标……同意水土保持投资估算编制依据和编制方法……”。

(3)xx省xx厅甘环评发(2010)81号文件,关于xx市xx热电有限责任公司2*25MWxx发电项目环境影响报告书的批复(节选,以附件为准,附件二,第168页):“……项目建成后须报xx市xx局同意方可投入试生产,并按规定程序报经我厅xx验收合格后,方可投入正式生产。

(4)xx省地震安全性评定委员会甘震安评(2010)11号文件(节选,以附件为准,附件二,第172页):“评审组认为,该项目工作研究方法正确,资料详实,依据充分,结论合理……《报告》给出的场地地震动参数复核结果,可以提供甲方作为xx市xx热电有限责任公司拟建xx市2*25MWxx发电厂项目建设工程抗震设防要求依据使用。”

★对项目的授权及批准法律评价及风险提示:

经本所律师对上述文件资料做形式审查,本所律师认为,上述涉及授权及批准文件由相关直辖权力部门作出,可信度较高。因此,可以认定就目标公司所发展的xx发电新项目本身而言,受到了当地政府(包括xx省政府及xx市政府)的积极支持,并且当地政府为目标公司提供了相当的政策便利。

但同时,本所律师注意到,该项目的一系列行政批准及优惠手续看似完备,但上述授权及批准文件均处于初步审批阶段,而随着项目发展的深入,后续审批及具备实际法律意义相应权证尚未形成。例如:1、虽然国有土地资源管理部门准许目标公司用地(拟用地128亩+368亩=496亩),但上述土地仅授权目标公司使用,目标公司要取得土地使用权尚需通过挂牌出让程序,并交纳高额土地出让金;2、xx省xx厅文件(2010)81号批复,仅能理解为是阶段性批准,批复最后特别指出“项目建成后须报xx市xx局同意方可投入试生产,并按照规定程序报我厅xx验收合格后方可投入正式生产。”

经本所律师实地勘察,项目用地四周已经圈起围墙,仅建有建筑面积约为3300平米大楼一栋,用地区域内无其它机器设备或建筑,四周均为荒地,无居民居住,无配套设施。

综上,本所律师认为,目标公司xx发电项目虽然通过初步审批,但并未产生任何实质性权利凭证,因此实际项目启动到投产运行将是一个漫长过程,可以预见还将要经历的数次行政审批。故在整个项目实际运作中,行政审批不能的风险依然随时存在。

2.2 项目合作的实质方案

(一)、项目入股增资

(1)《合作意向书》(节选,初步调研报告中记载):“双方愿意合作建设此项目,甲方原则上同意乙方控股,具体参股比例为乙方参股51%,甲方参股49%(以项目资本金9400万元为基准);项目正式投入前以现xx市xx热电有限责任公司名称运行,乙方以增资形式注入资金;待项目正式投入运行后,双方协商确定合资公司名称”。

(2)《会议纪要》第九项(节选,以附件为准):“问,我们注意到双方合作意向书中阐述,项目投产前以xx热电名义运行,xx公司以增资形式注入资金,待项目正式投入运行后,双方协商确定合资公司名称,出于对自己交易安全的考虑,是否应当按照《公司法》规定,资金到位(增资)与股权变更同步进行?答,xx热电同意贵方意见,对投资意向书作出变更,待xx公司资金到位后立即变更股权结构、变更

公司章程等一切工商股权变更登记,确认xx公司股权,公司名称因审批需要暂不变更…….”。

★对项目合作的实质方案的法律评价与风险提示

(1)经本所律师对目标公司《意向书》审查发现,就xx公司入股方式存在可能导致资金失控的风险空隙,故在询证会上对目标公司董事长(xx)进行提问,由xx董事长表态,同意在xx公司增资后立即确定xx公司股东地位。据此本所律师建议,如若项目最终达成,以下述程序为善,供参考:

(2)根据本所律师已经查明事实,目标公司存在实际净资产远低于注册资本风险的可能性(本报告1.5、1.6、1.7详细阐述,不予赘述)。因此,请xx公司结合财务尽职调查报告,对目标公司现有净值作出客观判断,避免以高额资金收购(增资)廉价股权或负资产风险。并且本所律师建议在增资协议中以本次尽职调查《会议纪要》为基础,要求目标公司对资产净值、关联企业、关联交易等作出承诺,并在《出资协议》中列明。若承诺不实以稀释股份比例作为违约责任,直至由目标公司股东承担连带责任。

(二)、 目标公司向xx公司借款

《xxxxxx热电xx发电项目初调报告》:因目标公司股东缺乏现金来充实其应该注入的资本,因此目标公司希望xx公司在4700万元的投入基础上,还需借给目标公司约2000万元,目标公司愿意把他家族中的另一个产业xx市xx产业用纺织品有限公司作为抵押,并支付2000万元借款的同期银行利息。

★对目标公司向xx公司借款的法律评价与风险提示

(1)经本所律师对借款担保企业xx市xx产业用纺织品有限公司审查发现,xx市xx产业用纺织品有限公司系目标公司关联企业,与目标公司存在关联交易及资产混同的可能(本报告1.6论述详尽,不予赘述);不仅如此,现已查明xx纺织品公司于2010年成立,租用目标公司土地、厂房进行生产,注册资本1000万,还有500万注册资本没有到位。

(2)就本所律师对目前中国法律规定的认识,企业之间拆借资金的行为虽然盛行,却存在违法性,为国家法律所禁止。

综上,本所律师认为,担保企业xx市xx产业用纺织品有限公司系目标公司关联企业,出资尚且未完全到位,故倾向于认为其现有资产并不具备对2000万元债务进行担保(承担连带还款责任)的能力。

第三部分 法律意见书

浙江xx律师事务所接受浙江xxxxxx股份有限公司委托,就xx市xx热电有限责任公司xx发电项目作尽职调查,现本所律师发表法律意见如下:

一、经本所律师对目标公司法律环境综合调查,认为存在下列风险并作出相应提示与建议:

1、目标公司系家族型企业,其前身为xx市工业xx有限公司,后几经辗转,重新设立了互相关联的两个企业,即分别为xx市xx热电有限责任公司(目标公司)及xx市xx产业用纺织品有限公司。上述两家公司股东互相重叠,管理人员、财务混同,是法律意义上比较典型的关联企业。本所律师认为关联企业之间资产混淆,财务操作随意性极大。xx公司一旦进行投资,不能排除资金受关联交易所累,甚至于投资资金在关联交易中被逐步蚕食的风险。

2、经本所律师查明,目标公司现有出资中实物出资1350万元系关联企业(xx市xx产业用纺织品有限公司)机器设备及存在丧失使用价值可能性的3#机组共同组成。上述实物出资虽然经相关验资机构验资,但根据现有掌握信息,本所律师倾向于认为该1350万元实物出资带有较强的虚假性。而有证据表明,目标公司存在代为关联企业(xx市xx产业用纺织品有限公司)出资或付款的行为,故对目标公司货币出资的实际用途也应存合理怀疑。

综上,本所律师有理由认为目标公司现有净值存在远远低于其注册资本(人民币2000万元)甚至为负资产的风险。目标公司所提出总投资9400万元与事实不符。xx公司为投资(增资)目标公司股权所支付费用恐远高于相应股权的实际价值。故本所律师建议xx公司不能简单依照目标公司注册资本进行增资配比入股,而应当结合财务及行业尽职调查报告数据,得出目标公司客观现有净资产额,从而通过提高持股比例或减少投资的方式以最大程度维护自身(xx公司)利益。

二、经本所律师对具体xx发电投资项目综合调查,提出下列风险提示与建议:

1、经本所律师对相关审批文件形式审查、实地勘察、向有关人员询证,目标公司所开发的xx发电投资项目符合招商引资政策,故而获得当地政府支持。当地政府为目标公司提供项目用地及审批便利,但截止报告出具之日,目标公司并未获得任何实质性行政许可证书,所谓的划拨用地本所律师更倾向于理解为系当地政府临时授权目标公司使用,上述“划拨”土地不具备价值,而且面临补交土地出让金之风险。据此,本所律师认为,上述项目尚处于初步阶段,临时政策性较强,实际进行过程目标仍将面临大量后续程序审批,以及对实体权利凭证的申请。考虑到我国西北地区善变的政策环境,不能排除后续审批停滞的风险性。2、 目标公司所提出的合作方案,经本所律师查明,第一、就增资扩股方案,存在目标公司现有资产远低于其所披露陈述的风险(本意见书第一部分已说明,不予赘述)。第二、2000万元借款的担保企业xx市xx产业用纺织品有限公司存在不具备担保能力的风险。第三、项目进行中xx公司可能产生后续资金投入(预计总投资3.13亿),对后续投入的资金性质目前尚无界定,本所律师认为,应当对后续可能投入的资金作明确的法律定义,否则恐陷入法律所不能行救济的风险。

故本所律师认为,如若xx公司最终决定投资于上述项目的,亦应当按照《公司法》规定,设计恰当的法律模型以最大程度上保护xx公司资金安全,在制度上防止资金失控的危险,具体意见为:

(1)确定以增资方式(取得控股股东资格)取得对目标公司及项目的实际控制权。

(2)对目标公司现有资产进行核实审计,依照可以判断的目标公司现有资产作为依据,从而相对精确地计算出xx公司增资所应当支付的资金。若目标公司现有资产确低于其披露的,xx公司同样资金所应当占有的股权比例也应当相应提高。

(3)对目标公司向xx公司借款,不建议由xx市产业用纺织品有限公司担保,而应当由更具偿还能力的企业进行担保或作财产抵押担保。

(4)以本次尽职调查的《会议纪要》及《说明与承诺》为基础,若目标公司及其高管人员陈述失真的(目标公司存在关联交易、对外担保、隐性债务等情形),则通过稀释股权比例,直至由目标公司股东及高管人员以个人财产承担连带责任的方式确保xx公司资金安全。

(5)对目标公司章程及工商登记作出修改,及时确认xx公司对目标公司股权控制地位,而资金到位(验资)可延迟或同时进行,以排除风险空隙。

(6)所有后续可能产生的投资应当进行法律定义(或为增资入股,或为借款以及其他法律定义),并根据相应法律定义在每次增加投资时建立准确的法律模型(签订合同及设计相应合同条款)以确立资金在法律上的救济途径。

(7)修改目标公司章程及人事制度,由xx公司长期派驻人员在目标公司担任高管,对目标公司财务状况实行监控和制约。

综上法律意见,以作参考。

浙江xx律师事务所

xx年5月12日

第四部分 报告书基准日

本报告基准日为xx年5月12日.

第五部分 特别事项说明

本报告书形成的主要基础是被调查公司提供的书面材料和公司法定代表人披露的信息。其中,部分内容我们根据相关法律规定以律师身份向有关政府部门进行了调查核实。其余部分由于不向律师公开,我们无法一一核实,故有些内容我们直接采纳了被调查公司披露的信息,并根据律师掌握的法律法规知识和执业经验进行判断分析,得出可能性最大的结论,也对结论有误而可能导致的风险做出了说明。因此,本报告书的内容是在独立、公正、客观、科学的原则下形成的,但敬请报告书的读者和使用者注意,报告书的真实性和准确性同时受被调查公司提供资料和披露信息的真实性、准确性以及被调查公司在有关政府部门备案或登记信息的公开性影响,有可能存在误差。

对此,本所律师特别要求被调查公司(目标公司)作出声明与承诺,若xx公司与目标公司可能存在后期合作的,上述声明与承诺作为目标公司可能存在虚假信息披露的证据固定。并可通过合同约定,如违约责任,稀释股权等方式达到最大程度上保护xx公司权益的目的。

第六部分 报告书的法律效力

一、本报告系基于公司委托,由本所律师依据调查结果及现行、有效的中国法律及公司提供的相关文件和实际情况拟就并出具。本报告书中列明的由被调查公司(目标公司)提供的书面材料,由提供方(目标公司)对其真实性和完整性承担法律责任。

二、本报告书提供信息的有效性均以书面文件的出具日期或者明确载明的有效日期为准,对上述信息法律状况的分析的有效性以报告出具日为准。过期使用的,报告出具人不承担任何法律责任。

三、因本报告出具时依据的法律法规发生变化而导致报告准确性下降的,报告出具人不承担任何法律责任。

四、本报告谨供授权相关单位/人士审阅。未经本所律师及xx公司书面同意,不得将本报告外传及用于佐证、说明与题述事宜无关的其它事务及行为,未经本所律师及xx公司书面同意,不得提供给第三方使用。

    谨  致

商  祺!

浙江xx律师事务所 律师

xx年5月12日

更多相关推荐:
尽职调查报告范本

尽职调查报告范本房产法律尽职调查报告尊敬的C投资有限公司我们受贵司委托为贵司通过D国际有限公司收购B房地产开发有限公司以下简称B公司开发的E度假区项目以下简称本项目相关事宜本着勤勉审慎的原则进行法律尽职调查并出...

律师尽职调查报告范本

律师尽职调查报告范本文书写作20xx0310194104阅读1880评论0字号大中小订阅引用刘彬律师的律师尽职调查报告范本广东安道永华律师事务所关于广东有限公司之律师尽职调查报告粤安永尽查字20xx第101号致...

律师尽职调查报告样本

关于湖州狮王精细化工有限公司之律师尽职调查报告国浩律师集团杭州事务所中国杭州中山北路310号中大广场五矿大厦五楼北京上海深圳杭州广州昆明二零零五年五月二十日国浩律师集团杭州事务所尽职调查报告目录导言4尽职调查范...

律师尽职调查报告范本

广东安道永华律师事务所关于广东有限公司之律师尽职调查报告粤安永尽查字20xx第101号致北京股份有限公司第一部分导言一尽职调查范围与宗旨有关广东有限公司的律师尽职调查是由广东安道永华律师事务所根据北京股份有限公...

如何写好律师尽职调查报告

如何写好律师尽职调查报告阅读选项自动滚屏左键停止2706作者高云来源阅读一有什么用律师尽职调查报告这种文件形式是最近十年逐渐传入中国现在已经被广泛地运用在公司并购股权或项目转让资产或债务重组证券上市不良资产买卖...

律师尽职调查报告模板

浙江天屹律师事务所尽职调查报告示范文本律师尽职调查报告导言尽职调查范围与宗旨有关公司的律师尽职调查是由本所根据aa股份有限公司quotaaquot的委托基于aa和的股东于年月日签订的股权转让意向书第条和第条的安...

律师尽职调查报告样本

律师尽职调查报告律师事务所非诉字第018号目录一导言1尽职调查范围与宗旨2简称与定义3尽职调查的手段与方法4尽职调查的前提5尽职调查报告的限制6本报告的结构二正文1公司主体情况介绍2公司征地的背景3被征地块状况...

为什么要进行律师尽职调查报告

律师尽职调查报告与作用律师尽职调查报告这种文件形式是最近十年逐渐传入中国现在已经被广泛地运用在公司并购股权或项目转让资产或债务重组证券上市不良资产买卖以及其他的重大经济活动当中据报告著名的摩托罗拉公司在决定进入...

律师尽职调查报告

律师尽职调查报告导言尽职调查范围与宗旨有关公司的律师尽职调查是由本所根据aa股份有限公司quotaaquot的委托基于aa和的股东于年月日签订的股权转让意向书第条和第条的安排在本所尽职调查律师提交给公司的尽职调...

一份律师尽职调查报告

一份律师尽职调查报告致甘肃某发电有限责任公司1引言11北京齐致律师事务所兰州分所以下简称本所张奋成律师受甘肃某发电有限责任公司以下简称贵司之委托为其拟进行的对陇南市武都大元水电开发有限责任公司以下简称大元公司的...

尽职调查报告范本

尽职调查报告范本矿业20xx0721134431转载尽职调查报告关于XXXXX有限公司之律师尽职调查报告导言尽职调查范围与宗旨有关XXXXX有限公司XXX的律师尽职调查是由本所根据XXXX股份有限公司XX的委托...

律师尽职调查报告

律师尽职调查报告律师尽职gt调查报告一按照律师工作方案我们对目标公司进行了尽职调查先后到南明工商局和金阳开发区管委会南明区房屋管理局等部门查阅了目标公司贵阳某科技有限公司的工商档案材料房屋产权登记材料到目标公司...

律师尽职调查报告范本(21篇)