第三章检察机关的法律文书――检

时间:2024.4.13

第三章检察机关的法律文书――检察文书

【了解】

检察文书的分类

【一般掌握】

一、检察文书的概念、功能

二、批准延长侦查羁押期限决定书的概念、功能、结构和写作内容

三、不批准逮捕决定书的概念、功能、结构和写作内容

四、逮捕决定书的概念、功能、结构和写作内容

五、应当逮捕犯罪嫌疑人意见书的概念、功能、结构和写作内容

六、纠正违法通知书的概念、功能、结构和写作内容

七、通知立案书的概念、功能、结构和写作内容

八、复核决定书的概念、功能、结构和写作内容

九、刑事赔偿决定书的概念、功能、结构和写作内容

十、批准聘请律师通知书的概念、功能、结构和写作内容

十一、批准会见在押犯罪嫌疑人决定书的概念、功能、结构和写作内容

【重点掌握并能用会写】

一、立案决定书的概念、功能、结构、写作内容和方法

二、批准逮捕决定书的概念、功能、结构、写作内容和方法

三、起诉书的概念、功能、结构、写作内容和方法

四、不起诉决定书的概念、功能、结构、写作内容和方法

五、公诉意见书的概念、功能、结构、写作内容和方法

六、刑事抗诉书的概念、功能、结构、写作内容和方法

七、民事(行政)抗诉书的概念、功能、结构、写作内容和方法

第一节 检察文书概述

一、检察文书的概念。是指各级人民检察院为实现法律监督的职能而依法制作的具有法律效力和法律意义的法律文书。

二、检察文书的分类

(一)按案件诉讼性质不同,分为刑事案件使用的检察文书和民事、行政案件使用的检察文书。

(二)按照文书公开对外与内部使用的不同,可分为诉讼文书、刑事赔偿文书和工作文书。

(三)按照文书的诉讼阶段和性质、作用的不同,可分为立案文书、侦查文书、强制措施文书、出庭文书、抗诉文书、监所检察和法律监督文书、控告申诉文书和刑事赔偿文书等。

(四)按照人民检察院的业务部门分工和案件来源的不同,可分为刑事检察文书 ,直接受理侦查案件文书,监所检察文书等。

(五)按照文书制作形式的不同,可分为文字叙述式文书、填空式文书、笔录式文书和表格式文书。

第二节立案决定书

一、概念

立案决定书是人民检察院认为有犯罪事实需要追究刑事责任,依法应由本院决定立案侦查时所制作的文书。

立案决定书是人民检察院对案件进行侦查的合法依据。决定立案后,人民检察院才能依法对犯罪嫌疑人采取各种侦查措施。立案决定书是人民检察院在审查起诉阶段前最主要的法律文书之一。

二、格式

立案决定书为两联填空式文书。正本联应写明:

1、首部。写明制作机关的名称,文书名称及文号(×检××立〔××××〕××号)。

2、正文。写明法律依据(根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十六条的规定)和决定事项(本院决定对犯罪嫌疑人×××涉嫌××一案立案侦查)。

3、尾部为"检察长"及其签名或盖章,制作文书的年月日,加盖人民检察院院章。

【 范 文 】 x x县人民检察院

立案决定书

x检法立(20x x)第5号

犯罪嫌疑人:田x,女.26岁,汉族,x x籍,中专文化程度,住在x x县医院职工宿舍x排x号,为x x县人民医院护士。

案由:涉嫌玩忽职守。

案件来源:于20x x年x月x日由x x县公安局移送我院。

经审查:20x x年x月x日晚8时许,田x在外科病房值班时,遵照李x x大夫的交代.给x号病房x x床病人邱x灌肠。田x看到值班室里需要给病人所灌的氯化钠溶液不多了,需要重新配制一些,于是便到治疗室找到与氯化钠相类似的结晶体药物,误以为是氯化钠,便取出一些配制成溶液给邱x灌肠。邱某回病房后,约5分钟后即感到头晕心慌、继而猝然倒地,在抬往急救室的路上心脏就停止了跳动。经化验鉴定,田x所用药物不是氯化纳,而是一种有毒副作用的亚硝酸钠。

(院印)

第三节 批准逮捕决定书

一、概念

批准逮捕决定书是人民检察院对于公安机关提请批准逮捕犯罪嫌疑人的案件,经过审查后,认为符合逮捕条件,决定批准逮捕犯罪嫌疑人时所制作的答复公安机关的文书。

二、格式、内容及写作方法

批准逮捕决定书属填写式文书,共分三联。第一联是存根;第二联是副本(入检察卷);第三联是正本,送公安机关。各联内容由首部、正文、尾部组成,制作要求基本相同。

(一)首部

1、标题

在文书顶端正中分两行写明检察机关名称和文书种类。

2、编号

在标题右下方写明文书案号。

如:“×检刑捕字[年度]第×号。”

3、文书送达机关的名称

在文书案号下行顶格写:“×××公安局:”

(二)正文

这部分内容是文书的中心,主要写明案件来源、审查意见、法律根据和决定事项四项内容。

(三)尾部

在文书尾部右下角注明制作文书的年月日,并加盖院印。在左下角写明附项,包括卷宗的册数、页数,赃物及物证移送回交的件数。

三、写作要求

相关项目内容填写要清楚、准确、不能出现错漏现象,以免影响决定的权威力。

批准逮捕的条件必须严格掌握,即以刑事诉讼法

第69条第3款的规定为依据,只有符合规定的才能批准逮捕。

该文书每批准逮捕1名犯罪嫌疑人必须制作1份,不能数个犯罪嫌疑人共用一份。

【 范 文 】

××县人民检察院

批准逮捕决定书

(1997)×检刑批捕第23号

××县公安局:

本院19xx年11月11日收到你局(1997)×公侦捕字第13号文件,以强奸罪、盗窃罪提请批准逮捕犯罪嫌疑人郑××一案。经审查认为:该犯罪嫌疑人的主要犯罪事实清楚,触犯《中华人民共和国刑法》第236

条第1款和第264条的规定,构成强奸罪、盗窃罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第60条第1款和

第68条的规定,决定批准逮捕。

19xx年11月16日

附:预审卷宗一册

第四节起诉书

一、概念与功能

起诉书是人民检察院依照法定的诉讼程序,代表国家向人民法院对被告人提起公诉的法律文书。因为它是以公诉人的身份提出的,所以也叫公诉书。

起诉书为打印文件。除首尾部分外,主要是三大部分,其中“犯罪事实和证据”一般是起诉书的主体。对不同性质案件要写出法律规定的犯罪特征;有关犯罪事实必须写清时间、地点、手段、目的(动机)、经过、后果等要素。要注意前后事实、时间之间的一致性,注意保护被害人名誉。叙述犯罪事实,要针对案件特点,详细得当,主次分明。

起诉书“附”项根据案件情况填写,包括被告人羁押场所,卷宗册数,赃物证物等。起诉书以案件为单位拟稿打印,一式多份。其中主送人民法院一份抄送公安机关一份;通过法院送达各被告人每人一份,辩护人每人一份;附入检察卷宗一份,附入检察院内卷一份。

二、起诉书样本

人民检察院刑事起诉书样本

一、被告人基本情况

包括被告人姓名,性别,年龄、出生年月日,出

生地,身份证号码,民族,文化程度,职业或工作单位及职务(国家工作人员利用职权的犯罪,应当写明犯罪期间在何单位任何职务),住址。是否受过刑事处罚,拘留、逮捕的年月日,在押被告人的羁押处所。

(如果是单位犯罪,应写明犯罪单位的名称,所在地址,法定代表人或代表人的姓名、性别、职务。如果还有应当负刑事责任的“直接负责的主管人员或其他直接责任人员”,应当按上述被告人基本情况内容叙写。)

二、辩护人基本情况

包括姓名、单位、通信地址。

三、案由和案件来源

如果是公安机关侦查终结的案件,写明姓名、案由、案件来源,如“被告人***盗窃一案,由***公安局侦查终结向本院移送审查起诉。”

如果是本院侦查终结的案件,写明姓名、案由、案件来源,如“被告人***贪污一案,由本院依法侦查终结。”

如果是上级人民检察院移交起诉的或者因审判管辖的变更由同级法院移送审查起诉的,写明姓名、案由、案件来源,如“被告人***盗窃一案,由***公安局侦查终结,经***人民检察院交由本院审查起诉”或“被告人***盗窃一案,由***公安局侦查终结,***人民检察院提起公诉,***人民法院经***人民法院转至本院审查起诉……”

四、案件事实

包括犯罪时间、地点、经过、手段、目的、动机、危害后果等与定罪量刑有关的事实要素,可写为:

“经依法审查表明,

概括叙写经检察机关审查认定的明确的指控犯罪事实。应当根据具体的案件情况,围绕刑法规定的些罪的构成要件,特别是犯罪特征,简明扼要叙写。

如果被告人犯有数罪或多次实施犯罪的,应当一一列举各项犯罪事实。对于共同犯罪的案件要一一写明各被告人在共同犯罪中的地位、作用。

上述犯罪事实清楚,证据确实、充分,足以认定。”

五、起诉的根据和理由

包括被告人触犯的刑法条款,犯罪性质,从轻、减轻或者从重、加重处罚的情节,共同犯罪各被告应负的罪责等。

本院认为,……(概括论述被告人行为的危害程度、行为性质、轻重情节),被告人***的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第*条(引用罪状、法定刑条款和从重、从轻处罚的量刑条款),依法应当从重(轻)处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第141条的规定,提起公诉,请依法惩处(严惩)。

此致

______________人民法院

检察员

年月日

(院印)

附注:包括被告人现在处所,所附证据目录、证人名单、主要证据复印件或照片的清单。

第五节不起诉决定书

一、概念及作用

不起诉决定书是指人民检察院对侦查终结的刑事案件经审查后,认为依法不应追究犯罪嫌疑人的刑事

责任、不需要判处刑罚或免除刑罚的或者经退回补充侦查仍证据不足的,作出不将犯罪嫌疑人移送人民法院进行审判的决定时所制作的法律文书。

根据刑事诉讼法的规定,适用不起诉决定的案件主要有以下三种情况:

(一《)刑事诉讼法》第140条第4款规定的“对于补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的,可以作出不起诉的决定。”

(二《)刑事诉讼法》第142条第1款规定的“犯罪嫌疑人有本法第十五条规定的情形之一的,人民检察院应当作出不起诉决定。”第十五条规定:“有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪:

1、情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;

2、犯罪已过追诉时效期限的;

3、经特赦令免除刑罚的;

4、依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;

5、犯罪嫌疑人、被告人死亡的;

6、其他法律规定免予追究刑事责任的。” (三《)刑事诉讼法》第142条第2款规定的“对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。”

不起诉决定书的作用表现在以下三个方面:第一,划清罪与非罪,体现法律的公正。第二,体现了惩办与宽大相结合的刑事政策在诉讼制度

上的应用。第三,结案迅速,实现诉讼经济的原则。

二、格式、内容及写作方法

不起诉决定书由以下几部分组成:

(一)首部

1、标题

在文书顶端正中分两行书写检察机关名称和文书种类。

2、编号

在标题右下方写上:“(年度)×检刑不诉字第×号”。

3、被不起诉人的基本情况

同起诉书中被起诉人基本情况。

4、辩护人基本情况

包括姓名、单位和通信地址。

5、案由和案件来源

(1)如果是公安机关侦查终结的案件,应写明被不起诉人姓名、案由、案件来源。如“犯罪嫌疑人×××抢夺一案,由××公安局侦查终结移送本院审查起诉。

(2)如果是本院侦查终结的案件,应写明被不起诉人姓名、案由及案件来源。如“犯罪嫌疑人×××贪污一案,由本院侦查终结”。

(3)如果属于上级检察机关移送起诉的案件或者因审判管辖变更而由同级人民法院移送审查起诉的案件,在写这部分内容时,要将案件移送过程写清楚。如“犯罪嫌疑人×××伤害一案,由××公安局侦查终结,经××人民检察院交由本院审查起诉”,或者“犯罪嫌疑人×××杀人一案,由××公安局

侦查终结,×××人民检察院提起公诉,××人民法院经××人民法院移送本院审查起诉。

(二)正文

这部分包括事实和证据、不起诉的理由和法律依据两项内容。

1、事实和证据

事实和证据是检察机关作出不起诉决定的客观依据。不能因为是不起诉决定,而有意缩小或略写案件的事实与证据。不起诉决定书中的事实必须是人民检察院审查认定的,符合法律规定的事实(如前述法条中规定的情况)。所以,围绕不起诉决定书适用的范围,针对案情实际,突出重点,有详有略地叙述,才能使所叙事实与不起诉的处理结果之间产生法律上的必然的联系。如查明行为人的行为事实虽然属实,但不构成犯罪的,应着重把情节显著轻微及危害程度较少等情况写清楚;如立案侦查时认定是犯罪的事实,经审查表明没有犯罪事实,或者与原认定出入很大,不构成犯罪的,应在写清全部事实的前提下,侧重写明纠正错误后的事实和证据。

不起诉决定书在叙述事实时应当根据不同的情况采取不同的写法。对于检察院自行立案侦查的案件,侦查终结后决定不起诉的,应将被起诉人为什么不构成犯罪的事实材料写进不起诉决定书里。对于公安机关移送的案件,人民检察院经过审查认为应当作出不起诉决定时,公安机关认定事实的不当之处可以用概括的语言写出来,着重写经人民检察院审查认定的事实。对于根据法律规定应当不起诉的各类情况,要根据不同的情

形来书写事实,例如被起诉人是属于未达刑事责任年龄或者无刑事责任能力的人,要写清楚公安部门对被起诉人年龄问题的证明和有关部门证明被起诉人确系无刑事责任能力的鉴定材料;又如被起诉人属于正当防卫的行为,那么应该写清楚非法侵害和对正在进行的非法侵害被起诉人采取正当防卫方面的事实材料。

2、理由和法律根据

这一部分在前面事实、证据的基础上,阐明被起诉人无罪的理由,同时否定或纠正原控告、告发或不当的认定。既要写得简明得当,又要阐述得充分准确。具体来讲,应当通过对被起诉人行为事实的高度概括,说明其行为的性质、后果及在法律上的意义。应当注意的是,这一项内容虽比起起诉书来说应写得简单些,但本文书是不追究被起诉人刑事责任的法定文书,人民检察院要将文书送达被害人、移送起诉的公安机关等,而被害人如果对不起诉决定不服,可以申诉;公安机关如果认为决定有错误,可以要求复议,所以制作本文书还要力求写得准确、明了。

对法律根据要适用全面,既要引用刑事诉讼法的规定作为不起诉的法律根据,也要引用刑法的有关条款。如对犯罪已过追诉时效期限的,除应引用刑事诉讼法第15条第2款外,还应同时引用刑法第87条相应条文,最后引用刑事诉讼法第142条第1款的规定作为检察机关作出不起诉决定在程序上的依据。

对于决定事项,应写明“决定对犯罪嫌疑人×××不起诉”。

(三)尾部

包括以下的内容:

1、向被害人交代申诉事项

即写明:“被害人如不服本决定,可在收到本决定书后的7日内,向人民检察院提出申诉”;

2、检察长署名;

3、制作年月日;

4、附项。

【 范 文 】

××县人民检察院

不起诉决定书

(××)×检刑不诉第×号

犯罪嫌疑人王××,男,25岁,汉族,湖南省株州市人,初中文化程度,系××压塑制品厂工人,住××市北郊王庄二队,因本案于19××年×月×日经我院批准,同年×月×日由××县公安局执行逮捕。

犯罪嫌疑人流氓罪一案,经××县公安局侦查终结,于19××年×月×日移送我院。现经我院查明:

19××年×月×日晚12时许,犯罪嫌疑人王××随同李×(已起诉)、朱××(已起诉)到××县××转盘路个体户周××餐馆就餐,三人共喝白酒2、3斤,应付人民币79元,李×以钱未带够和以后常来照顾生意为由只付给人民币66元,便扬长而去,店主敢怒不敢言。次日凌晨1时许,犯罪嫌疑人王××又随同李×、朱××到××转盘路艾××录像厅看录像,李、朱纠缠店主艾××让其换武打片,艾不从,李、朱对艾扬言:“如不换,就砸坏录像机,封录像厅的门。”犯罪嫌疑人王××对李、朱进行劝阻说:“算了,算了”,才未能打起来。凌晨3时许,李、朱

又闯进南郊××餐馆寻衅闹事,犯罪嫌疑人王××又从中劝阻。在受到李的斥责后,准备独自回厂。此时,餐馆职工包××要去南郊派出所报案,被正要回厂的王××发觉,王抓住包××质问为什么偷其自行车,并对包拳打脚踢,直到包跪下叩头求饶。

以上事实,有在场证人证言,现场勘查笔录等证据在卷证实。

综上所述,犯罪嫌疑人王××在李×等流氓一案中,不仅没有参与,而且还有多次劝阻的行为;殴打包是基于双方的误会,属违法行为,不构成犯罪。本院根据《中华人民共和国刑法》第13条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第15条第1款以及第140条第1款、第2款之规定,决定对犯罪嫌疑人王××不起诉,予以释放。

被害人如不服本决定,可在收到本决定书后的7日内,向本院提出申诉。

检察长:×××

19××年×月×日

第六节公诉意见书

一、概念及作用

公诉意见书是国家公诉人在法庭审理刑事案件的过程中,当庭发表的揭露和指控被告人的发言,现在称为公诉意见书,即过去所说的公诉词。

公诉意见书是在人民检察院对刑事被告人提出起诉书的基础上,全面地揭露被告人的犯罪行为,证实被告人的犯罪行为,分析犯罪行为的性质、后果和对社会的危害,阐明为什么追究被告人的刑事责任。对

检察院提起的起诉进行补充和阐发,从而进一步在事实上、证据上、法律上揭露被告人的犯罪行为。

公诉意见书要与起诉书相辅相成。制作公诉意见书的基本要求是:论点鲜明突出,论证有理有据,分析透彻深入,语言准确有力。

二、格式、内容及写作方法

据最高人民检察院44号文件规定,公诉意见书应包括以下五项内容:

第一,对法庭调查的简要概括。

第二,进行证据分析,认定被告人的罪行。 第三,进行案情分析,概括案情的全貌,揭露被告人犯罪的社会危害性。

第四,分析被告人犯罪的思想根源和社会根源。 第五,进行法律上的论证,指明被告人触犯的刑法条款,阐明被告人应负的法律责任。

以上五项内容,并非每份公诉意见书完全具备,应根据案件的特点及实际需要,决定哪几项内容可写,哪几项内容重点写。公诉意见书文无定式,内容分标题和正文。正文分引言、主体和结尾三部分。

(一)首部

写明标题,即居中写文书的名称。

(二)正文

1、案由等有关情况。先写被告人姓名(被告人为单位的写其名称),后写案由(即起诉书认定的涉嫌罪名),最后写起诉书的编号。此三项内容不必宣读。

2、抬头,亦称呼告语。根据合议庭组成人员情况书写,或写为“审判长、审判员”,或写为“审判长、人民陪审员”,或写为“审判长、审判员、人民陪审员”。

3、出庭任务和法律依据。根据新格式规定,此段文字表述为:

“根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十三条、第一百六十条、第一百六十五条和第一百六十九条的规定,我(们)受×××人民检察院的指派,代表本院,以国家公诉人的身份,出席法庭支持公诉,并依法对刑事诉讼活动衽法律监督。现对本案证据和案件情况发表如下意见,请法庭注意。”

4、具体意见。根据新格式规定,可以从以下三方面进行分析论证:

(1)根据法庭调查的情况,概述法庭质证的情况、各证据的证明作用,并运用各证据之间的逻辑关系,以证明被告人的犯罪事实清楚,证据确实充分

(2)根据被告人的犯罪事实,论证应适用的法律条款并提出定罪及从重、从轻、减轻处罚等意见。

(3)根据庭审情况,在揭露被告人犯罪行为的社会危害性的基础上,作必要的法制宣传和教育工作。

关于法制宣传和教育的内容是否需要,要视具体情况而定。

5、结束语(小结全文)。其文字表述为:“综上所述,起诉书认定本案被告人×××的犯罪事实清楚,证据确实充分,依法应当认定被告人有罪,并应(从重、从轻、减轻)处罚。”

二审案件的公诉意见书可写为:

以上对被告人×××的一审判决是否正确,被告人×××上诉是否有理,阐明了我们的意见,供二审法庭合议中考虑。

(三)尾部

公诉人署名,并注明年月日,当庭发表。

最后注明制作的年月日。

三、注意事项

态度鲜明,观点明确,立论有据。这是拟制公诉意见书最重要的要求,它直接关系着指控的份量,关系着出庭支持公诉的质量。

紧抓案件特点,深入揭露犯罪。公诉意见书有重点地抓住情节最恶劣、手段最残忍、后果最严重的问题论述,能深刻地揭露犯罪,激起公愤,达到预期的效果。

证据的分析要全面、客观。

结尾提出的对被告人犯罪性质、罪责以及从重、从轻、减轻的结论意见要合情、合理、合法。

法理论证,可引用法律条文予以论证,也可从法律理论上予以论证。

论辩灵活。语言口语化,通俗易懂。

【 范 文 】

马德大案公诉意见书精选

(一)被告人马德利用职权收受他人财物,为他人谋取利益的行为,构成受贿罪。

首先,从主体方面看,被告人马德自1992年至2002年间先后担任黑龙江省牡丹江市副市长、绥化地区行署专员、地委书记、绥化市市委书记等职务,其身份属于我国刑法第九十三条所规定的在国家机关中从事公务的人员,具有国家工作人员身份。而被告人马德也恰恰是利用了这一特殊身份,先后收受苗胜国等17人的贿赂,因此符合刑法中所规定的受贿罪犯罪主体。

其次,从客观方面看,被告人马德实施了受贿罪的客观行为。马德自1995年至2002年长达8

年的时间里,直接收受或通过其妻田雅芝收受苗胜国等人贿赂款数十次,总金额达600余万元,在收受上述行贿人财物前后,接受行贿人的请托,利用其所担任的黑龙江省牡丹江市副市长、绥化地区行署专员、地委书记、绥化市市委书记等职权,积极办理行贿人所请托的事项,或亲自联系,或打招呼,或下指令,或提要求,帮助行贿人谋取种种利益。

纵观本案的全部事实,马德收受他人贿赂的犯罪事实共分两类,一类是为下属官员晋升、重用或者保留官职提供帮助。马德利用其职权使所有的买官、保官的行贿人在行贿前后均得以实现其目的。另一类是为他人经营活动提供帮助。

(二)马德所犯罪行社会危害性极大。

被告人马德所犯罪行的社会危害性,主要表现在他政治上的极端腐败。表现为将自持的公共职位视为经营贪欲的手段,利用职权买官鬻爵、插手经济工作,无限度地利用国家工作人员这一身份谋取个人收益。其中,买官鬻爵是最为恶劣的手段之一。

众所周知,干部制度选任的公正公开是优秀人才走上领导岗位的基本保障,干部质量的优劣又是维护社会秩序,发展社会经济的基础。俗话说:“上边千条线,下边一根针”,能否落实好党和国家的各项方针政策,能否做好群众工作,能否带领群众发展经济,建设和谐社会,处于各项工作第一线的干部素质尤为关键。

马德作为绥化市的“一把手”,对当地经济发展负有重要责任,却对当地群众的贫困生活熟视无睹。在干部的管理、任用上,为个人私利滥用手中权力,以金钱为标准掌握干部任用标准。在其任职期间,不仅

带坏了一批干部,助长了以金钱为手段,跑官要官的社会风气,而且不可避免地使当地干部的精力无法放在发展经济、改善人民生活上,这一切都严重地阻滞了当地的经济发展,使党在群众中的形象和威信受到了严重的损害,造成了极其恶劣的影响,所谓上梁不正下梁歪。我们不妨看一看马德通过受贿所任用的是什么样的干部,在这些人的领导下,当地的经济又发展的如何?

1、,绥棱县县委书记。在向马德行贿人民币32万元、美元1万元得以担任绥棱县委书记后,面对绥棱县贫困、落后的局面,并没有将精力放在发展经济上,而是效仿马德利用手中的权力大肆收受他人的贿赂,先后收受了100余人,共计210余万元的巨额贿赂。并最终因受贿罪、行贿罪、巨额财产来源不明罪被法院判处无期徒刑。

2、吕岱,明水县县委书记。其所任职的明水县生产条件极为恶劣,流传着“盐碱地,破皮黄,干伺弄,不打粮,晴天起白沫,雨天白茫茫”的谚语。而吕岱在向马德行贿14万元从而担任了明水县委书记后,也同样将精力放在了获取个人私利上,并因受贿罪、行贿罪、介绍贿赂罪被法院判处有期徒刑十年。

……

以上所述的虽然只是其造成恶劣影响的冰山一角,但它足以说明了马德行为所造成的严重社会危害性。可以想象,这些通过行贿而担任重要岗位职务的人员,怎么能指望他们去真正倾听群众呼声、去真正关心群众疾苦、将群众关心的热点和难点问题作为工作重点,调动各方面的积极性,形成一个全力以赴搞建设、一心一意谋发展的良好局面呢?

我国目前正处于建立和完善社会主义市场经济体制的关键时期,面对复杂多变的国际形势,面对强手如林的世界竞争,唯有大力发展经济才能脱颖而出,振邦兴国。然而,在经济建设的大潮中,少数腐败分子却视党和国家的利益于不顾,视人民群众的要求于不顾,在经济建设中大搞权钱交易。为了获取不义之财,他们丧失党性,泯灭良知,不择手段,疯狂攫取,从国家高级领导干部一步步沦为金钱的奴隶、经济的蛀虫。被告人马德这样的一批腐败分子渎职弄权、聚敛钱财的行为不仅损害了党和国家的利益,伤害了人民群众的感情,更败坏了党风国风,造成了极大的社会危害。“千里之堤,溃于蚁穴”,如果任由腐败分子为所欲为,我们的党将会丧失广大人民群众的支持,我们的社会主义建设事业将会毁于一旦,长此以往,国将不国。综上,我院将被告人马德交付法庭审判,以他走向犯罪的沉痛教训再次告诫人们警惕金钱的腐蚀,做到警钟长鸣。

第七节刑事抗诉书

一、概念及作用

抗诉书是人民检察院行使审判监督职权。认为人民法院所作出的判决或裁决确有错误,要求人民法院重新审理予以纠正而提出抗诉时,制作的法律文书。

我国刑事诉讼法第181条规定:“地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决裁定确有错误的时候,应当向上一级人民法院提出抗诉。”刑事诉讼法第205条第3款又规定:“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的

判决和裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现确有错误,有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。”

人民检察院提出抗诉时必须制作抗诉书。按照诉讼种类的不同,可分为刑事诉讼中的抗诉书、民事诉讼中的抗诉书和行政诉讼中的抗诉书。其中刑事诉讼中的抗诉又分为二审程序抗诉书和审判监督程序抗诉书,民事诉讼和行政诉讼只有审判监督程序抗诉书。二审程序的抗诉书是地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审判决或裁定确有错误,在法定期限内向上一级人民法院提出抗诉时所制作的抗诉书;审判监督程序抗诉书是最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决或裁定、上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决或裁定确有错误,向同级人民法院提出抗诉时制作的抗诉书。

刑事抗诉书是人民检察院对人民法院的审判活动进行有效监督的一种重要手段,是按照法律程序提起公诉活动的继续。抗诉书通过法律文书的形式,对人民法院的审判活动进行监督,纠正确有错误的判决和裁定,促使人民法院正确处理案件,严肃,公正执法,以确保审判机关准确适用法律,不错不漏,不枉不纵地惩罚犯罪。因此,制作抗诉书是一件十分严肃而又细致的工作,一定要坚持“以事实为依据,以法律为准绳”的原则,按照刑事诉讼法和刑事检察文书样式的规定,认真制作,成文后对文字结构要精心推敲,认真核实,须经得起实践的检验。

二、格式、内容及写作方法

根据刑事检察文书样式的规定,刑事诉讼书由首部、正文及尾部三部分组成。

(一)首部

按次序写明以下三项内容:

1、标题

在文书顶端正中分两行书写检察机关名称和文书种类。

2、编号

在标题右下方写上:“(年度)×检刑抗字第×号”。

3、原审被告人身份情况

依次写明被告人的姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、职业、单位及职务、住址、被采取强制措施或服刑情况。数名被告人的依由重至轻顺序分别列出。

4、案由

这一项写明原审被告人的姓名、案件的性质、来源、审理过程、原审人民法院做出判决或裁定等内容。在表述时,必须按新样本的具体规定来写:

原审被告人×××……一案(写明姓名、案由)、由××公安局侦查终结移送本院审查起诉、本院年月日提起公诉(对自侦案件,相应改写为“本院侦查终结并提起公诉”,对自诉案件相应改写为“自诉人×××年月日向人民法院提起诉讼”),人民法院以刑事判决书(裁定书)做出判决(裁定):(判决、裁定结果)。经依法审查:(如果是被害人及其法定代理人不服地方各级法院第一审的判决而请求人民检

察院提出抗诉的,应当写明这一程序。如果是按照审判监督程序提出抗诉的,应当写明生效的一审判决或二审判决情况、有关人民检察院提请抗诉的程序,然后再写明“经依法审查,本案的事实如下:”)此项写完,即转入正文。

(二)正文

正文包括犯罪事实及证据、提起抗诉的理由及法律依据两项内容。这是抗诉书的重点部分,必须认真写好。

1、概括叙写抗诉机关认定的事实、情节

叙述事实应当根据具体案件事实、证据情况,围绕刑法规定该罪构成要件特别是争议的焦点问题,简明扼要地叙写案件经过。一般应当具备时间、地点、动机、目的、关键行为、情节、数额、危害后果、作案后表现等有关定罪量刑要素。一案有数罪,各罪有数次作案的,应依照由重至轻顺序叙写,文字应力求简明扼要。事实写完后另起一段,写明认定犯罪的证据,“上述犯罪事实有×××、×××、×××为证,证据确实充分,足以认定。”

2、提起抗诉的理由及法律依据

这部分是抗诉书的关键项目,对提起抗诉活动能否成立具有举足轻重的作用,必须全力以赴写好,做到抗之有理,诉之有据。具体写法是:

开头先用“本院认为”作为提起语,进而详细阐明对原判决(裁定)的审查意见和抗诉理由。其写作的层次为:第一层,在“本院认为”之后,先用扼要的文字概括出被告人行为危害程度,情节轻重程度,依法应当如何判决。如:本院认为,被告人为区区小事竟持刀将被害人砍伤,其行为已

构成故意伤害罪,依法应予惩处。第二层,再明确指出原审判决、裁定错误的核心之处,明确抗诉焦点。原审裁判的错误往往表现在多方面,据此,应用归纳法归结出原判决、裁定中几个主要错误,为批驳立下靶子。第三层,集中阐述抗诉理由、具体分析原审判决、裁定错误所在,论证检察机关的正确意见。一般来说,可以从以下几方面相应阐述抗诉的理由:

(1)针对原审判决(裁定)事实不清,判决(裁定)的根据不足,提出纠正或否定的事实依据和证据。刑事案件的判处应以“事实为根据”,如果事实不清,判决裁定的证据不足,或者仅根据部分事实就草率下判,必然影响判决的正确性。抗诉机关发现原审法院的判决(裁定)在上述项目中确有错误或失当之处,可以运用新证据或充分的理由予以反驳。

(2)针对原审判决(裁定)定性和适用法律的不当,提出纠正否定的事实依据和法律依据。刑事案件的判处,应“以法律为准绳”,如果原审的判决(裁定)在适用法律、定罪量刑上有错误,或是把依法不应当追究刑事责任的人定了罪判了刑,或是定性有误,判刑畸轻畸重,都是对实体法的违反,抗诉机关如发现可以以事实依据和法律依据为理由予以反驳。

(3)针对原审判决(裁定)违反法律规定的诉讼程序,提出纠正的法律依据。刑事案件的判处,必须严格按照诉讼程序进行,任何违反诉讼程序而做出的判决和裁定,本身不仅缺乏合理性,而且可能影响其正确性。抗诉机关如发现上述错误,

可以以《刑事诉讼法》一审程序、二审程序有关条款为依据,进行反驳,予以纠正。

理由写完之后,另起一段,写明适用提起抗诉的法律依据,依法提出予以抗诉、请求改判的请求。适用的法律应根据抗诉程序的不同来加以引用,若属按上诉程序提起的抗诉,应引用刑事诉讼法第181条;若属按审判监督程序提起的抗诉,应引用刑事诉讼法第205条第3款。其写作格式如下:

综上所述,为严肃国法,准确惩治犯罪(或保障公民的合法权益),依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第××条的规定,特提出抗诉,请依法改判。

(三)尾部

写明以下三点内容:

1、致送单位名称

2、检察人员署名

3、制作该文书的时间,并在其上加盖检察机关的印章

(四)附项

附项写明以下几点:

1、被告人现在何处

2、证据目录

3、证人名单

(证据目录、证人名单与一审无异,可注明“证据目录、证人名单与一审无异”,不必另行移送。)

三、注意事项

写作抗诉书时,理由的阐述要具体、充分。即对原审判决的错误或不当之处要进行深入、透

彻的分析,抗之有理,抗之有据。以夹叙夹议的方式反驳,论述中可列举经检察机关调查认定的犯罪情节和新证据。

理由阐述要有条理。即阐述的内容要层次清楚、眉目清晰。原审判决或裁定如果有几个方面的错误时,阐述分析要按编号分条逐项地针对各点将理由逐一阐明,千万不要将诸多错误或问题纠葛在一起,致使头绪繁杂、含混不清。

理由的阐述要有很强的针对性。要有的放矢、一事一议、干脆利落。针对原审判决、裁定的错误之处提出抗诉的理由。观点和材料要力求统一。

【 范 文 】

××市××区人民检察院

抗诉书

(××)×检刑抗字第×号

××市中级人民法院:

××市××区人民法院于19××年×月×日以(××)×法刑字第74号判决,对被告人宗××以诈骗罪判处有期徒刑三年。经本院审查认为:一审判决对被告人宗××的部分犯罪事实应当认定而未认定,导致适用法律不当,量刑畸轻。理由如下:

一、判决书认定部分犯罪事实与引用证据不当。

判决书认定:“被告人宗××于19××年×月间,虚构事实,向金××谎称可为其联系购买2吨平价电解铜。为骗得金××的信任,宗××先后私刻了××市化工轻工供应公司第二化工供应部、××市勤工化工厂供销股的印章,并伪造上述两单位的供货证明。嗣后,以代垫付电解铜款为名,骗得金××

人民币5000元。”事实是:被告人宗××在19××年×月下旬通过伪造“××市化工轻工供应公司第二化工供应部”两张供货证明,骗得金××5000元后,为达到进一步诈骗的目的,于×月×日再次私刻“××市勤工化工厂供销股”印章,伪造供货证明,以自已为金××的电解铜垫付了8000余元,造成资金搁死,需再借款1万元归还他人的理由,又骗得金××1万元。由此可见,宗××伪造“××市勤工化工厂供销股”的假证明不是为了诈骗5000元(5000元在此前10余天前已骗得),而是为了诈骗1万元所实施的行为。

二、一审判决对被告人宗××诈骗1万元的事实应该认定而未认定,本院指控宗××诈骗1万元事实清楚,有被害人陈述,证人证言和书证所证实,证据充分。

1、宗××在骗得5000元后,又向金“借”钱。开始金对宗××有无电解铜产生怀疑,所以对宗×ד借”钱予以拒绝。在此情况下,宗××伪造了“×市勤工化工厂供销股”的证明,又虚构了自己为此垫付8000余元的事实使金信以为真,金才筹借了1万元给宗××。由此可见,宗××向金所借的1万元是在虚构事实的前提下取得的。

2、宗××诈骗1万元与诈骗5000元是采用同一手段,其实都是以虚构事实为前提的。一审判决书认定了“宗××虚构事实,向金谎称可为其联系购买2吨平价电解铜,为骗得金信任,宗××先后私刻了?××市化工轻工供应公司第二化工供应部?、?××市勤工化工厂供销股?的印章,并伪造上述两单位的供货证明。嗣后,以代其付电解铜款

为名,骗得金人民币5000元”。这里认定的是诈骗1万元的手法,却不认定诈骗1万元的结果,这是自相矛盾的。

3、被告人宗××无经济偿还能力。宗××在借钱时称,将电解铜出卖后得款才能归还,其实她根本没有电解铜。所得之款用于还债后,已无偿还能力。所以,“借”是形式而骗是实质。综上所述,本院认为:被告人宗××采用虚构事实的手法诈骗他人15000元,数额巨大,应按《中华人民共和国刑法》第266条的规定予以惩处。一审判决只认定被告人诈骗5000元而否定1万元,因而在认定犯罪事实和适用法律上均属不当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第181条之规定,特向你院提出抗诉。

××市××区人民检察院

19××年×月×日

(院章)

抄报:××市人民检察院

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