上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 http://www.9ask.cn/souask/

简述民事诉讼法和行政诉讼法的关系

行政诉讼法与民事诉讼法一样，也是程序法。行政诉讼法是从民事诉讼法中脱胎而来的。人民法院审理行政案件，除依照行政诉讼法外，对于行政诉讼法及其司法解释没有规定的，还要适用民事诉讼法的有关规定。例如，民事诉讼中有关回避、证据、期间、送达、第一审程序和第二审程序，以及执行程序的规定，人民法院在审理和执行行政案件时可以适用。但两者调整的对象不同，因此，在具体内容上有显著的不同：(1)诉讼的主体不同。行政诉讼是解决行政机关或行政机关工作人员与其他组织、法人和公民之间在行政管理中引起的纠纷。行政诉讼主体之间具有行政隶属关系。原告是对行政机关作出的具体行政行为不服的公民、法人或其他组织，被告只能是作出具体行政行为的行政机关及其工作人员或行政复议机关。而民事诉讼是解决公民之间、公民与法人之间、法人之间因财产关系和人身关系产生的纠纷，因而，民事诉讼主体之间地位是平等的，不存在隶属关系。

(2)诉讼的性质不同。行政诉讼中争执的是关于行政权利义务问题，即公民、法人和其他组织不服行政机关作出的具体行政行为时依法提起的诉讼;而民事诉讼中争执的是关于民事权利义务关系的问题，即公民之间、法人之间、公民与法人之间发生纠纷时提起的诉讼。(3)诉讼发生的条件不同。行政纠纷发生后，有的争议须经有关行政机关处理后，当事人对处理不服时，方可向人民法院提起行政诉讼;而民事纠纷发生后，纠纷的任何一方均可向人民法院提起民事诉讼，民事诉讼程序因此

上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 http://www.9ask.cn/souask/

而发生。(4)举证责任不同。行政诉讼中，由被告负举证责任，即由作出具体行政行为的行政机关提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件;而民事诉讼中，不论是原告，还是被告，对自己提出的主张均负举证责任。(5)适用调解的范围不同。行政诉讼中，除行政侵权损害赔偿之诉外，人民法院不能以调解方式处理当事人之间的行政争议。这是因为被告是行使国家行政管理职权的主管机关，它的职责就是维护国家的利益，保障社会的稳定，保护公民或法人的合法权益，它不能对依据国家法规所作出的决定加以更改和让步。而民事诉讼中，自愿、合法调解原则是一项重要原则，贯穿于整个审判程序中，人民法院可以用调解方式处理当事人之间发生的争议。

…… …… 余下全文

分手费是否应当受到法律保护？

【案例简介】

袁某与云某系恋爱关系。20xx年x月x日分手，双方协商由云某补偿袁某一些钱，云某便出具欠条一张，载明“今欠到袁某人民币伍万元整，在五年之内按年分期付款，每年x月x日付欠”。20xx年夏，袁某给云某出具一张没有署名和日期的收条，内容为“今收到云某还人民币50000元正”。后袁某以出具的收条是在其醉酒后出具的，当时并没有收到钱为由诉至法院要求云某归还伍万元欠款。

【案例浅析】

本案是因男女双方终止恋爱关系而引发的债务纠纷，焦点在于对云某出具的欠条的性质和效力如何界定。主要有以下几种意见：

第一种意见认为，本案的性质为赠与合同关系，云某出具欠条，承诺给付袁某50000元的意见表示真实，且袁某表示接受，故赠与合同成立。因赠与合同是单务无偿合同，赠与人可以在权利转移前撤销赠与。现袁某要求云某履行赠与义务，云某有权撤销。

第二种意见认为，云某出具欠条，承诺给付钱款是出于道德上的义务，并非法定义务，故该债务系“自然之债”，不具有强制执行力。法院无权强制云某履行该义务。

第三种意见认为，民事法律行为应当具备下列条件：行为人具有相应的民事行为能力；双方意思表示真实；不违反法律或社会公共利益。本案中，原、被告均具有完全民事行为能力人，云某出具欠条，承诺给付袁某50000元的民事行为意思表示真实，不违反法律和社会公共利益，应认定为合法有效。

【问题分析】

我国法院对“分手费”没有明文规定。本案中的给付“分手费”的行为究竟是何性质，是赠与，还是自然债务，还是其他？

分手费是否应当受到法律保护？

【我认为】

本案中云某出具欠条，承诺给付欠款，袁某表示接受看似袁某没有给付相应对价，符合赠与合同的根本特征，即无偿性，受赠人没有付出代价。但在两人恋爱的长期交往中，一方的分手会给对方带来的不利影响也是显而易见的，交往中财产的投入、情感的付出、青春的流失、婚姻机会的减少等都是切实存在的。实际上袁某所付出的时间、精力与感情等均是一种代价。云某提出分手，以出具欠条的形式支付给袁某金钱，就不是无偿的赠与了。故本案

…… …… 余下全文

民事诉讼法管辖

《民事诉讼法》第十八条 【基层法院一审管辖】基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。

第十九条 【中院一审管辖】中级人民法院管辖下列第一审民事案件：

（一）重大涉外案件；

（二）在本辖区有重大影响的案件；

（三）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见》

1、民事诉讼法第十九条第（一）项规定的重大涉外案件，是指争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。

2、专利纠纷案件由最高人民法院确定的中级人民法院管辖。

海事、海商案件由海事法院管辖。

3、各省、自治区、直辖市高级人民法院可以依照民事诉讼法第十九条第（二）项、第二十条的规定，从本地实际情况出发，根据案情繁简、诉讼标的金额大小、在当地的影响等情况，对本辖区内一审案件的级别管辖提出意见，报最高人民法院批准。

第二十条 【高院一审管辖】高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。

第二十一条 【最高院一审管辖】最高人民法院管辖下列第一审民事案件：

（一）在全国有重大影响的案件；

（二）认为应当由本院审理的案件。

第二节 地域管辖

第二十二条 【原告就被告原则】对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。 对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。

同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见》

4、公民的住所地是指公民的户籍所在地；法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地。

5、公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。

…… …… 余下全文

民事诉讼法习题二

一、 名词解释（每题4分，共5题20分）。

1.民事诉讼事件 公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的诉讼的事件

2.确认之诉 是指当事人要求人民法院确认某种法律关系存在或不存在的诉讼。确认之诉就是要求确认权利关系或法律关系之诉[1]，承认这种请求的判决被称为确认判决。

3.无独立请求权的第三人 对争议中的诉讼的虽然没有独立的请求权，但因案件的处理结果同他有法律上的利害关系。

4.反证 对方当事人为否定或推翻主张事实的一方当事人所提出的证据，而提出相反的事实证据，以证明事实的不存在。

5.期间 是指人民法院、当事人和其他诉讼参与人进行诉讼行为的期限和期日。

二、不定项选择题（每题2分，共10题20分）。

1. 李某和王某因租房合同发生纠纷，他们的纠纷有可能通过下列哪些方式解决？（ ABCD ）。

A.李某和王某二人和解

B.请居委会的张大妈进行调解

C.到仲裁委员会申请仲裁

D.一方起诉至法院

2. 民事诉讼法律关系的主体有（ ABCD ）。

A.当事人 B.证人 C.鉴定人 D.翻译人

3. 下列诉讼中，不属于给付之诉的有（ C ）。

A.请求解除共有关系之诉

B.请求给付抚养费之诉

C.请求确认婚姻关系有效之诉

D.请求赔偿损失之诉

4. 体现处分原则的有（ ACD ）。

A.当事人的民事权益授到侵犯，决定诉诸法院解决

B.诉讼开始后，被告反驳原告的诉讼请求

C.一方当事人反对调解

D.一审后，原、被告均提起上诉

5. 适用两审终审制的案件有（ ACD ）。

A.适用简易程序的案件

B.适用普通程序的案件

C.适用特别程序的案件

D.适用涉外民事诉讼程序的案件

6. 下列案件中，由人民法院专属管辖的有：（ ACD ）。

…… …… 余下全文

试卷代号: 2 0 9 9 座位号

中央广播电视大学2 0 0 9 20xx 学年度第二学期" 开放专科"期末考试

民事诉讼法学试题

20xx年x月

题号! 一一四五/ai、- 总分

一一

分数i

得分|评卷人

一、单项选择题{每小题有四个备选答案，其中只有一个正确的，请将

正确答案的序号填在题干的括号内。每小题2分，共1 0分)

1.民事诉讼当事人必须与本案有( )。

A.利害关系B.直接利害关系

已一般利害关系D.间接利害关系

2. 第一审案件的诉讼费用要预交， 预先交者是( )。

A. 原告

c.人民法院

3. 第二审程序的发生， 是基于当事人行使(

A. 起诉权

c.审判监督权

4. 审判监督程序审理的理由是( )。

A. 当事人对诉讼标的有争议

c.生效判决确有错误

5. 免交诉讼费用的案件是( )。

A.督促程序

C. 离婚案件

530

B. 被告

D.诉讼代理人

B. 上诉权

D. 参与权

B. 当事人不服一审未生效判决

D一未生效判决确有错误

B.公示催告程序

D. 特别程序审理的案件

得分|评卷人

二、多项选择题(每小题有四个备选答案，其中有二至四个正确的，请

将正确答案的序号填在题干的括号内。多选、少选、错选均不得

分。每小题2分，共1 0分)

1.根据最高人民法院的有关规定，由中级人民法院管辖的第一审民事案件包括

B. 缺席判决

D. 未生效判决

A.海事、海商案件

B. 专利纠纷案件

c.涉及台、港、澳同胞及其企业、组织的经济纠纷案件

D. 诉讼标的大， 或者诉讼单位属于省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件

2. 上诉的形式要件包括( )。

A. 有合格的上诉人和被上诉人

B.必须在法定期限内提起上诉

C. 必须提交上诉状

D. 必须对一审判决不服

…… …… 余下全文

问题： 1．对刘某提起的损害赔偿诉讼，哪个（些）法院有管辖权？为什么？

2．本案所列当事人提供的证据，属于法律规定中的哪种证据？属于理论上的哪类证据？

3．根据民事诉讼法学（包括证据法学）相关原理，一审法院判决是否存在问题？为什么？

4．根据《民事诉讼法》有关规定，二审法院判决是否存在问题？为什么？

【参考答案】1．对本案享有管辖权的有甲市A区法院和甲市B区法院。本案属于侵权纠纷，侵权行为地与被告住所地法院享有管辖权；本案的侵权行为发生在甲市B区，被告王某居住在甲市A区。

2．根据《民事诉讼法》关于证据的分类：本案中，交通大队的事故认定书、医院的诊断书（复印件）、处方（复印件）、药费和住院费的#5@p都属于书证，王某在事故现场用数码摄像机拍摄的就他的车与刘某倒地之后的状态的视频资料属于视听资料。根据理论上对证据的分类：上述证据都属于间接证据；甲市B区交通大队的交通事故处理认定书、药费和住院费的#5@p，王某自己在事故现场用数码摄像机拍摄的就他的车与刘某倒地之后的状态的视频资料属于原始证据，医院的诊断书（复印件）、处方（复印件）属于传来证据；就证明王某的车撞到刘某并致刘受伤的事实而言，刘某提供的各类证据均为本证，王某提供的证据为反证。

3．一审法院判决存在如下问题：第一，判决没有针对案件的争议焦点作出事实认定，违反了辩论原则；第二，在案件争执的法律要件事实真伪不明的情况下，法院没有根据证明责任原理来作出判决；第三，法院未对第二个争执焦点作出事实认定。

理由说明：（1）本案当事人的争执焦点是刘某倒地受伤是否为王某驾车撞倒了刘某；刘某受伤之后所留下的后遗症是否是因为对刘某采取的医疗措施不当所致。但法院判决中没有对这两个争议事实进行认定，而是把法院自己认为成立的事实--刘某因受到王某开车的惊吓而摔倒，作为判决的根据，而这一事实当事人并未主张，也没有经过双方当事人的辩论。因此，在这问题上，法院的做法实际上是严重地限制了当事人辩论权的行使。 （2）法院通过调取相关证据，以及经过开庭审理，最后仍然无法确定王某的车是否撞到了刘某。此时，当事人所争议的案件事实处于真伪不明的状态，在此情况下，法院应当根据证明责任分配来作出判决。

…… …… 余下全文

20xx年（702法理学（含西方法律思想史）+802法学综合（含民法、商法、民事诉讼法））

第一部分、陕师历年考研真题及详细参考答案

1-1、《702法理学》真题：20xx——20xx历年真题。（20xx真题11月公布赠送）

1-2、《802法学综合（含民法、商法、民事诉讼法）》真题：20xx——20xx历年真题。（20xx真题11月公

布赠送）

1-3、《702法理学+802法学综合（含民法、商法、民事诉讼法）》考研真题样题：20xx——20xx年真题样题都包含在下面4-1《重点习题》中，陕师内部用题。该习题（4-1）是备考陕师的考研必备习题集，不仅包含历年真题样题而且还包含很多重要考研题目，该习题集和真题有极高的重复率，对考研复习把握考试重难点具有极大帮助，是考研出题的模拟样题库。

第二部分、陕师考研考点重点串讲、考点重点全面精讲剖析、高分夯实基础

2-1、（20xx最新独家权威资料）陕师教研中心《民法》（陕师考研出题重点）重点教案，涵盖考研全部知识点，重难点突出，条理明晰，对跨校考研者把握陕师考研最新出题动向和最新要求具有重要参考价值，是考生复习的极好资料。（20xx年最新版，市面上常见的大都是xx年以前的版本，因为年代久远所以参考价值不大。）

第三部分、陕师内部辅导班重要资料、权威教授点拨的考试重难点、考点重点深度剖析、强化深度提高 3-1、（20xx最新独家权威资料）陕师《法理学》考点重点《高分复习红宝书》（陕师必备）一本，该红宝书由陕师在职权威教授和高分硕士根据最新的考研动态为20xx年报考陕师的同学独家编写。此项结合参考书目整理，涵盖知识点剖析，重难点归纳，复习范围明确，条理清晰，考察重点突出，是考生强化复习必不可少的绝佳资料。

3-2、（20xx最新独家权威资料）陕师《西方法律思想史》考点重点《高分复习红宝书》（陕师必备）一本，该红宝书由陕师在职权威教授和高分硕士根据最新的考研动态为20xx年报考陕师的同学独家编写。此项结合参考书目整理，涵盖知识点剖析，重难点归纳，复习范围明确，条理清晰，考察重点突出，是考生强化复习必不可少的绝佳资料。

…… …… 余下全文